Список книг
|
« Предыдущая | Оглавление | Следующая » Шершеневич Г.Ф.
Курс торгового права. Т. IV: Торговый процесс. Конкурсный процесс.
§ 181. Судебные доказательстваI. Общие начала. В уставе судопроизводства торгового предусматриваются те же средства доказывания, как и в уставе гражданского судопроизводства. Исключение составляет дознание через окольных людей, установленное для гражданского процесса и чуждое торговому процессу. Отличие это обусловливается тем, что этот способ доказывания допускается при споре о пространстве, местности и продолжительности поземельного владения[190], а такой спор не входит в компетенцию коммерческих судов.
Все правила о судебных доказательствах, говорит закон, в общих законах изображенные, сохраняют свою силу и в суде коммерческом, поскольку они не противны особенным правилам, ниже сего постановленным[191]. Следует ли понимать эту статью в том смысле, что восполнительное значение имеют законы материального права, напр., по вопросу о том, какие сделки могут быть доказываемы свидетелями, или же законы формального права, т.е. в прежнее время законы о судопроизводстве гражданском, а ныне устав гражданского судопроизводства. Кажется, правильнее толковать приведенную статью в том смысле, что она допускает субсидиарное действие правил общего процессуального права, а не ссылается только на материальное право. Это подтверждается более всего сопоставлением общих и особенных правил, которое, очевидно, предполагает их однородность.
В истории гражданского процесса долгое время борются две системы оценки доказательств: легальная и логическая. Если легальная оценка имеет своей целью обеспечить тяжущихся от произвола судьи, то логическая оценка ставит себе задачей дать торжество материальной правде над правдой формальной. В нашем гражданском процессе, каким он было до Судебных Уставов, преобладала легальная оценка. Доказательства делились на совершенные, которыми судья должен был убедиться, и несовершенными, которыми он мог убедиться только при дополнении прибавочным доказательством. Судья должен был убедиться показаниями мужчины более, нежели женщины, духовного более, нежели светского, знатного более, нежели простого. Доказательства подлежали арифметическому измерению, в виде половинного доказательства, которое должно было искать другой половины. Сопоставляя эту систему доказательств, господствовавшую в наших общих судах, с системой, принятой в коммерческих судах, нельзя не признать, что торговый процесс был поставлен в более благоприятное положение со стороны свободы оценки. В настоящее время, с преобразованием гражданского судопроизводства, соотношение изменилось В торговом процессе сохранилось больше следов легальной оценки, нежели в гражданском процессе. В современном гражданском процессе логическая теория доказательств, предоставляющая суду свободную оценку представленных ему тяжущимися фактов, составляет одно из основных начал. Только по исключению свобода суда ограничивается в отношении письменных актов, совершенных при участии нотариусов[192]. В торговом процессе, напротив, сохранились еще сильные следы старой легальной системы.
II. Свидетельские показания. Переходя к отдельным видам доказательств, мы обратимся прежде всего к свидетельским показаниям. В уставе судопроизводства торгового (ст. 260) дано положение о допустимости доказательств через свидетелей, сходное с положением по этому вопросу в уставе гражданского судопроизводства (ст. 409). Доказательство через свидетелей не приемлется в тех случаях, где по законам требуются письменные доказательства, как, например, в спорах о найме корабля, в бодмерее, застраховании, и по другим договорам, векселям и обязательствам, кои по закону должны быть заключаемы письменно. Из сего изъемлются случаи: 1) когда письменный акт, или документ, по обстоятельствам не мог быть составлен, как-то: в поклажах во время пожара, наводнения, кораблекрушения, и тому подобное; 2) когда письменное обязательство случайно потеряно, но существование его и содержание могут быть с достоверностью доказаны[193]. Сопоставляя ст. 261 уст. суд. торг. со ст. 409 уст. гражд. суд., мы замечаем следующие между ними различия. Из общего правила о недопущении свидетельских показаний в подтверждение событий, для которых по закону требуется письменное удостоверение, ст. 409 делает исключение в пользу поклажи, совершаемой при несчастных случаях, тогда как ст. 261 делается такое исключение для всех вообще сделок, которые по несчастному случаю не могли быть облечены в письменную форму, и на поклажу указывает лишь как на пример. Другое изъятие, указанное в ст. 409, относится к давностному владению и потому, конечно, не находит себе места в ст. 261, так как подобные споры вне компетенции коммерческих судов.
Особенностью торгового процесса является предварительное, отдельное от допроса, рассмотрение судом вопроса о допустимости доказательства через свидетелей[194]. Рассматривая в порядке частного производства вопрос о допустимости свидетельских показаний, коммерческий суд должен ограничиться установлением того, что в подтверждение обстоятельства, для которого тяжущийся ссылается на свидетелей, свидетельские показания могут быть приводимы, но при этом суд не вправе касаться вопроса, будет ли иметь какое-нибудь значение показание данного свидетеля и нужно ли оно вообще. Но суд обязан установить то обстоятельство, которое должно быть доказано показаниями свидетелей.
В уставе гражданского судопроизводства указано три основания для устранения свидетелей: 1) свидетели, устраняемые по закону, 2) свидетели, устраняющиеся по своей воле, и 3) свидетели, устраняемые по отводу противной стороны[195]. Устав судопроизводства торгового не дает сам оснований для устранения свидетелей, но указывает лишь, что отводы свидетелей по неспособности или по личным отношениям допускаются в коммерческом суде на основании общих законов, постановленных для прочих судебных мест[196]. Но отвод есть только один из видов устранения свидетелей. Наша практика, принимая в данном случае отвод в широком смысле, распространяет на торговый процесс все правила устава гражданского судопроизводства по вопросу об устранении свидетелей[197].
Допрос свидетелей производится или в коммерческом суде или вне суда. Судебный допрос предполагает, что свидетель находится в том же городе или в близком от него расстоянии[198]. Если же свидетели находились в местах, суду не подведомых, то коммерческий суд обращается для допроса их на месте к помощи не судебного учреждения, а губернского правления и даже полицейского начальства[199]. Устав судопроизводства торгового не знает внесудебного допроса в случае, когда свидетель, хотя и живет в районе суда, но не в состоянии явиться, напр., по болезни.
За неявку свидетель подвергается штрафу за ослушание. Если свидетель не явится в срок, назначенный первой повесткой, и не пришлет никакого объяснения своей неявки, то суд подвергает его денежному штрафу в размере от 3 р. до 7 р. 50 к. Если свидетель не явится и по второй повестке, то штраф увеличивается в размере, а именно от 7 р. 50 к. до 15 р. Дальнейших последствий неявка не имеет, так как отобрание от неявившегося свидетеля через полицию объяснений о причине неявки никакой санкцией не закреплено[200]. Ни о каком вознаграждении свидетеля за отвлечение его от занятий в уставе судопроизводства торгового не говорится.
Порядок допроса свидетелей в коммерческом суде отличается от порядка, установленного в гражданском процессе. Допрос свидетелей производится не в открытом заседании суда[201], а через отряженного члена суда вместе с секретарем[202]. Свидетели перед допросом приводятся к присяге, но при согласии обоих тяжущихся они могут быть допрошены и без присяги[203]. Показания свидетелей вносятся в протокол. По окончании допроса свидетели должны прочесть или со вниманием выслушать все показания, какие ими сделаны; потом каждый порознь спрашивается, утверждает ли он написанное и не имеет ли еще чего присовокупить или что-нибудь отменить (!) в показаниях[204]. На суд показания свидетелей предстанут только через посредство этого протокола.
III. Письменные доказательства. Под именем письменных доказательств понимаются всякие бумаги, способные удостоверить существование фактов, имеющих юридическое значение. Пользование письменными доказательствами в коммерческом суде отличается также некоторыми особенностями.
В производстве дела сторона, обосновывающая свое притязание на письменном доказательстве, должна представить суду документ, в котором содержится такое доказательство. Возможно, что этот документ находится не в руках той стороны, которая ссылается на него, а в руках ее противника. Тогда ей принадлежит право требовать от противной стороны представления в канцелярию суда находящихся у нее документов, служащих к подтверждению спорных обстоятельств дела[205]. В этом положении, установленном для гражданского процесса, выражено состязательное начало, по которому доказательства в процессе собираются самими сторонами, а суд доказательств не собирает. Иначе это положение высказано в уставе судопроизводства торгового. Письменные документы, говорит закон, могущие служить основанием или объяснением дела, в самом начале и во время продолжения оного, должны быть представляемы по требованию суда от обеих тяжущихся сторон беспрекословно и неукоснительно[206]. Когда потребуется для доказательства переписка между тяжущимися, то оная должна быть представлена, по требованию суда, от тяжущихся беспрекословно[207]. Значит, суд не довольствуется документами, которые представит каждая сторона и которых она потребует от противника, но сам требует от сторон документов, которые, по его мнению, способны разъяснить дело.
Желательные документы могут находиться не у противной стороны, а у третьих, посторонних лиц. В гражданском процессе не участвующие в деле лица обязаны, по требованию кого-либо из тяжущихся, представить в суд находящиеся у них документы, непосредственно к делу относящиеся, в подлиннике или в копии, за исключением их частной переписки и торговых книг в тех случаях, когда требование сих книг не разрешено законом. Переписка с посторонним лицом может быть истребована от него в том только случае, когда оно участвовало в деле в качестве приказчика, комиссионера, маклера или посредника при заключении договора[208]. То же правило повторяется в уставе судопроизводства торгового, но со следующими отступлениями[209]. Во-первых, переписка противной стороны с посторонним лицом может быть истребована от последнего не только по заявлению тяжущегося, но и самого суда. Во-вторых, частная переписка, неприкосновенная перед гражданским судом, не лишает тяжущегося в коммерческом суде права привлечь это постороннее лицо к суду и предложить ему показать под присягой, чтó ему по делу известно.
Наконец, документы могут быть истребованы от учреждений, судебных или административных, насколько они способны содействовать выяснению дела. большого различия между правилами, установленными на этот случай для коммерческого и гражданского суда, не замечается[210]. Следует только заметить, что коммерческий суд на этот раз не сам собирает доказательства, а дает сторонам свидетельство на получение справки, выписки из документов или копий.
Условия доказательной силы представленного в суд документа выражаются 1) в его подлинности и 2) в его внешней исправности.
Подлинность документа, т.е. его действительное происхождение от того лица, которому он приписывается на основании подписи или содержания, составляет существенное условие доказательной силы документа. Естественно, что сомнение в подлинности легко возникает в процессе. В настоящее время сомнение в подлинности и спор о подлоге актов по делам, производящимся в коммерческих судах, разрешаются этими судами порядком, определенным в уставе гражданского судопроизводства, с тем лишь изменением, что определение по спорам о подлоге актов постановляется без выслушания заключения прокурора[211].
Внешняя форма документа должна способствовать материальной его достоверности. В оценке внешности документа со стороны суда обнаруживается различие между гражданским и торговым процессами. В гражданском процессе ни один из письменных актов, представленных в суд, не может быть отвергнут без рассмотрения[212]. Следовательно суд сам определяет, насколько внешний вид документа подрывает его внутреннюю достоверность. Напротив, коммерческому суду предложены законом к руководству многочисленные и мелочные правила, стесняющие свободную оценку документов. Если акт в начале и в конце заключает очевидное противоречие в существе его, то он ни в какое доказательство принят быть не может, исключая, однако ж, тот случай, когда явственно может быть доказано, что противоречие в начале или в конце оного произошло от описки[213]. Если акт, именно в тех местах и статьях, о которых предлежит спор, написан в непонятных словах или выражениях, явно двусмысленных, то он теряет силу доказательства[214]. Если при представлении акта или документа окажутся в оном приписки в строках или на поле другой рукой или разными чернилами, или помарки, или подчистки, также если в оном целые листы или частью, оторваны, или слова совершенно истерты, или замараны, так что прочитать нельзя, то во всех сих случаях сперва должно разыскать и доказать, каким образом и отчего сие произошло, а потом уже судить, сможет ли такой акт быть принят доказательством и какую силу он иметь сможет[215]. Акты и документы, наддранные, разрезанные или разорванные, также не приемлются, разве будет достоверно доказано, что сие произошло или случайно и без намерения, или последовало при карантинном очищении, или же по умыслу противной стороны[216]. Если одна только печать, приложенная к письменному акту или документу, повреждена или изломана, а в прочем не представляется никакого подозрения в подлоге, то сие одно обстоятельство не может оного лишить силы доказательства[217].
Об условиях доказательной силы особенного рода письменных доказательств, как купеческие книги, и о различном отношении к ним в уставе гражданского судопроизводства и в уставе судопроизводства торгового уже было сказано[218].
IV. Признание. Под признанием понимается заявление стороны в процессе, удостоверяющее действительность того, что способно служить к обоснованию права противника. Признание может быть направлено на удостоверение права, существующего у противной стороны, или же на удостоверение факта, существование которого подтверждает право противника.
Устав судопроизводства торгового знает два вида признания: судебное и внесудебное, тогда как устав гражданского судопроизводства говорит только о судебном признании[219]. Как то, так и другое могут быть сделаны письменно и словесно.
Судебное признание, т.е. признание, учиненное тяжущимися в суде, на письме или устно, принимается совершенным доказательством против того, от кого оно учинено[220]. Такое признание освобождает другую сторону от всяких дальнейших доказательств. Когда один из тяжущихся покажет, что противник его учинил по сему самому делу признание при производстве в другом судебном месте другого дела, и представит в том достоверную справку, то такое признание приемлется за признание судебное[221]. В торговом процессе данное перед судом признание бесповоротно, в противоположность признанию в гражданском процессе, которое может быть взято назад сделавшим его, если он докажет, что введен был в заблуждение[222].
Внесудебное признание, учиненное вне коммерческого суда, разбирающего данное дело, могло быть сделано письменно или устно. Признание, сделанное вне суда письменно, может, смотря по обстоятельствам, иметь силу письменного доказательства[223]. Признание, сделанное вне суда изустно, может быть передано суду свидетелями, воспринявшими его; но свидетельские показания о сделанном признании недопустимы, когда признание учинено относительно такого события, для удостоверения которого закон требует письменной формы и устраняет свидетелей[224].
V. Присяга. Присяга представляет собой подтверждение верности факта, имеющего значение для дела, призванием Бога в свидетели истинности заявления. Присяга может быть добровольной и принудительной. 1) Добровольная присяга основывается на доброй воле самих тяжущихся, которая может выразиться а) в соглашении сторон покончить спор присягой (договорная присяга) или же b) в предложении одной стороны, обращенной перед судом к другой, принять присягу (налагаемая присяга). 2) Принудительная присяга основывается на предложении суда, обращенном к тому или другому из тяжущихся, подтвердить свои заявления присягой. Она представляет также два вида: а) дополнительная, которая обязывает истца восполнить присягой свои притязания, и b) очистительная, которая обязывает ответчика оправдать себя присягой от предъявленных ему требований.
Старый гражданский процесс признавал все виды этой присяги, как доказательства. Торговый процесс в этом отношении вполне гармонировал с ним. Но судебная реформа нарушила это соответствие. Отрицательное отношение Судебных Уставов к присяге объясняется тем, что жизнь подрывает доверие к этому средству доказательства. С одной стороны, ослабление религиозности в обществе придает меньшее значение принятой присяге, а с другой - искушение отстоять свои материальные интересы побуждает дать присягу даже религиозного человека, конечно, не без ущерба для его религиозного чувства. Устав гражданского судопроизводства сохранил только один вид присяги - а именно договорную: тяжущимся не запрещается, по взаимному их соглашению, просить суд о решении дела на основании принимаемой одним из них присяги; но суд не может ни принудить тяжущихся к принятию присяги, ни предлагать ее от себя истцу или ответчику[225].
Напротив, торговый процесс признает присягу, как доказательство, почти во всех ее видах, - и в этом отношении значительно отступает от начала свободной оценки доказательств.
Решить дело присягой по взаимному согласию тяжущихся сторон зависит от доброй их воли, и сей способ решения есть в существе своем мировая сделка. Суд не может к тому принудить ни истца, ни ответчика, а в случае обоюдного их на то согласия занимает только место свидетеля чинимой тем или другим в присутствии присяги[226]. В этой статье соединены оба вида добровольной присяги. Она обнимает как тот случай, когда стороны вне суда придут к соглашению покончить дело присягой, так и тот, когда в суде одна сторона предложит другой присягу. Налагаемая одним из тяжущихся на другого присяга имеет значение только при его согласии, и суд не вправе делать какие-либо неблагоприятные выводы из отказа принять предложенную присягу[227]. Обращает на себя внимание то, что решение дела путем присяги устав судопроизводства торгового рассматривает как мировую сделку, тогда как по уставу гражданского судопроизводства председатель суда, по получении просьбы о присяге, делает прежде всего внушение тяжущимся, чтобы они помирились, не вступая в клятву[228]. Нельзя признать верным и то утверждение закона, будто суд, при решении дела присягой, "занимает только место свидетеля", потому что в этом случае суд воспринимает присягу, как обязательное для него доказательство, и кладет его в основу своего решения.
Принудительная присяга, налагаемая судом на тяжущихся, принята в торговом процессе в обоих своих видах.
Дополнительная присяга имеет место тогда, когда представленные истцом доказательства, не быв совершенно опровергнуты ответчиком, хотя найдены сильнее опровержений, однако же будут признаны судом недостаточными к совершенному убеждению в истине[229]. Следовательно предложение со стороны суда истцу дать присягу предполагает: а) что истец представил доказательства, b) что они признаны заслуживающими уважения и более сильными, чем опровержения ответчика, и с) что они все же недостаточны для полной убедительности. В случае согласия истца на предложенную ему присягу, доказательства его, присягой подтвержденные, получают достоверность, и иск признается доказанным. Если же истец не согласится, то иск считается недоказанным, и суд в иске ему отказывает.
Очистительная присяга имеет место тогда, когда представленные ответчиком против доказательств истца опровержения, быв сильнее доказательств, найдены будут, однако же, судом недостаточными к совершенному убеждению в истине[230]. Следовательно для предложения со стороны суда ответчику дать присягу, необходимо: а) чтобы ответчик представил опровержения, b) чтобы его доводы оказались сильнее доказательств истца, с) чтобы они все же представлялись суду недостаточными. В случае согласия ответчика на предложенную ему присягу, опровержения его, присягой подтвержденные, получают достоверность, и иск считается отвергнутым. Если же ответчик не согласится, опровержения его теряют свою силу.
Впрочем, для суда открывается возможность обойтись без принудительной присяги, потому что закон обязывает суд прибегать к этому средству только тогда, когда суд, по точном рассмотрении дела, не найдет никаких других способов усилить доказательства или опровержения и привести их в достоверность без присяги[231].
Сверх указанных видов присяги устав судопроизводства торгового выдвигает еще один вид - оценочную присягу. Коммерческий суд может предложить присягу для удостоверения в количестве иска или убытков, когда самый иск и убытки уже доказаны и когда к точному определению их не будет найдено никакого другого средства; но в этом случае суд должен прежде того назначить самое высшее и крайнее количество, за пределы которого показания под присягой не должны выходить[232].
Примечания:
|
