Список книг

« Предыдущая | Оглавление | Следующая »

Цитович П.П.
Труды по торговому и вексельному праву. Т. 1: Учебник торгового права. К вопросу о слиянии торгового права с гражданским.

§ 1. Предмет, содержание и характер торгового права

Предмет торгового права - торговля в тесном (в бытовом и в экономическом)[24] и в расширенном (в юридическом и в фискальном) смысле[25].

Под торговлей в тесном смысле разумеется торговля товарная. Торговцы этой торговли - купцы; ее основные сделки - покупка и продажа (купля-продажа, запродажа и поставка)[26]; ее предмет - товары-движимости, как res corporales[27]. Торговец (купец) покупает или (скупает) товары от другого (производителя или тоже торговца) в расчете и в надежде продать (сбыть) этот товар другому с барышом (lucrandi causa), - сбыть, значит, опять посредством продажи (иногда и другой возмездной сделки)[28]. Товаром вещь становится и остается у торговца; товаром она перестает быть, когда достигнет своего потребителя. В товарной торговле торговец действует между производителем и потребителем; он подвигает, обращает товар от первого к последнему, но товар остается без изменения (с forma immutata)[29].

Без изменения обращаются в торговле другие товары - некоторые из движимостей - res incorporales[30]. Таковы именно монеты и ценные бумаги; для них есть и свой особый рынок - биржа. Торговцы этой торговли - банкиры (а для монет и менялы); ее основные сделки те же, что и в товарной торговле. В банкирской торговле торговец (банкир, банк) обыкновенно действует между тем, кто выпустил, выдал бумагу, и тем, кто желает поместить в нее свой капитал; но торговец здесь нередко и сам выпускает (выдает) бумаги. В банкирской торговле выделяются: а) вексель, б) другие бумаги - процентные и дивидендные (долговые и паевые). Но в банкирскую торговлю, в круг оборотов и дел этой торговли (банкирские дела) входит еще и целый ряд других кредитных сделок. По своей важности и распространенности одна из бумаг банкирской торговли, вексель, уже давно составляет предмет особого вексельного права[31].

Таковы два рода торговли в тесном смысле - товарная и банкирская.

Роды[32] торговли в расширенном смысле:

Торговля товарная, но с изменением товара в его форме и в составе. Торговцы этой торговли - фабриканты, заводчики и ремесленники, - последние с известными ограничениями[33]. Такой торговец или а) приобретает (покупает) и сбывает (продает, поставляет), но сбывает уже после того, как приобретенный им товар им же (на его фабрике, заводе, в мастерской) подвергнут изменению в виде обработки или переработки; или же б) он подвергает изменению чужие вещи, чужие товары; они сданы (но не переданы) ему лишь для изменения, и потому после обработки или переработки подлежат возвращению[34]. В первом случае производятся все те же торговые обороты, но осложненные обработкой или переработкой; во втором случае торговые обороты получают вид предпринимательства (cntreprise), как спекуляция на чужой труд[35].

Предпринимательство является и в других случаях, где уже нет никакой обработки или переработки. Предприниматель употребляет чужой труд не для себя, а предлагает и употребляет его для других, в надежде и в расчете на (выгодную) разницу между стоимостью (ему) этого труда и ожидаемою платою от других[36].

Обработка необходима для превращения в товары произведений умственного творчества. Произведения формы условно-символичес-кой (манускрипты книг и нот) превращаются в экземпляры чрез тиснение (печатание, литографирование); произведения формы образной (представляющей) превращаются и размножаются чрез копирование. В обоих случаях нужная обработка есть издание[37].

Как товары (в виде экземпляров и копий) произведения умственного творчества ничем не отличаются от других товаров; торговля ими есть торговля товарная, а книгопродавцы - те же товарные торговцы. Но что касается превращения в товары, его может произвести лишь особого рода фабрикант или ремесленник - типограф[38], литограф, гравер, фотограф и т.д. Издателем, значит, может быть: а) сам автор (или его преемник) или же б) другой. Один и другой остаются издателями как в том случае, если обработку произведут у себя, в своей типографии, так и тогда, если закажут таковую другому, - типографу, литографу и т.д., только что издательство самого автора не имеет торгового характера.

Таким образом, из-за произведений умственного творчества появляются: а) один из видов товарной торговли - торговля книжная, музыкальная и торговля художественными произведениями; б) один из видов торговли с обработкой - торговля типографов, литографов, фотографов[39] и т.д., как предпринимательство; в) отдельный вид торговли - издательство произведений чужого умственного творчества.

Обращение товаров обыкновенно требует их перемещения. Перемещение товара может произвести и сам торговец - своими или нанятыми средствами. Но гораздо чаще перемещение производит другой - транспортер, перевозчик, возчик (а не извозчик). Далее - перемещение товаров нередко встречает препятствия со стороны полиции или таможни: многие товары могут перемещаться с разрешения полиции, а большинство, переходя через границу, подлежит платежу пошлины, с чем связан целый ряд так называемых таможенных формальностей. Устранить такие препятствия может сам торговец или его поверенный, может это сделать и транспортер; но нередко появляется новое лицо - экспедитор; часто он же заботится о товаре в дороге, сберегает его во время приостановки перемещения, от своего имени получает от одного перевозчика и сдает другому для дальнейшего следования. Таким образом, перемещение товаров вызвало два рода торговли: перевозку (транспорт) и экспедицию (комиссионерство по отправлению и получению товаров)[40].

Наиболее полной и разнообразной в своем развитии издавна представляется перевозка морем; уже со средних веков ее право развилось и сложилось в своеобразную и стройную систему как право мореплавания или морское торговое право[41]. С другой стороны, в самое последнее время на суше совершилось (и еще не закончилось) развитие другой перевозки - по рельсовым путям: по своей полноте и своеобразию железнодорожное право может быть сопоставлено и сравнено с морским правом[42]. Все другие виды перевозки (по рекам, озерам, гужом) имеют лишь второстепенное значение.

В ожидании перемещения (или после него) товар нуждается в сбережении (и в уходе); обязанность сбережения со стороны перевозчика (или таможни) еще не началась или уже прекратилась. Необходимость сбережения товаров вызвала особый род торговли как хранения товаров, чужих для хранителя: таково содержание складов и вообще помещений для хранения (чужих) товаров (и содержание элеваторов); торговцы этой торговли - содержатели таких помещений[43].

Для своего торговца всякая торговля предполагает большую или меньшую затрату ценностей (вещей, денег), подлежащую возмещению и притом - с излишком выручки над затратой. Чтобы сделать такие затраты и затем выручить их возмещение, - а оно может и не удаться, - торговец нередко нуждается в кредите: нужною для него суммою торговца снабжает (ссужает) другой, за известное вознаграждение (процент, комиссия). Такое снабжение - опять торговые обороты; обороты, как сказано выше, входят в состав банкирской торговли, а сделки по этим оборотам суть сделки кредита. Предмет этой торговли не кредит, а денежные суммы как суммы; их передает один другому "в кредит", часто по доверию, но часто и с полным недоверием (непокрытый и покрытый кредит)[44].

Как они описаны до сих пор, все роды торговли предполагают - у одних надобность (потребность), у других - готовность удовлетворить (погасить) эту надобность: на одной стороне спрос, на другой предложение. Спрос и предложение могут встретиться случайно; их встрече помогают рынки (и биржи), аукционные залы, учреждение торгов, ярмарок как мест и периодов времени, назначенных для повторительно-правильных встреч спроса и предложения: здесь они легко встречаются, взаимно осведомляются, сближаются и сцепляются в сделки. Но такой же встрече помогает и особая осведомительная, справочная деятельность, - принятие заявлений о спросе и предложении. Это опять торговля, а ее торговцы - содержатели справочных контор и контор объявлений[45].

Осведомление (новости, известия) имеют значение помимо отношения к спросу и предложению. Деятельность, направленная на добывание и составление сведений, - не в каждом отдельном случае, вследствие справки, - а вообще публике, - если не всем и каждому (чрез выставление в публичных местах), то большему или меньшему кругу неопределенных лиц (подписчикам, абонентам), - тоже торговля, а ее торговцы - предприниматели телеграфных агентств, издатели разных (телеграфных и нетелеграфных) корреспонденций и справочных листков и (постольку) издатели газет[46]. Наконец, сама по себе торговля - деятельность предпринимателей и содержателей средств осведомления, каковы почта, телеграфы, а теперь и телефоны[47].

Наконец, есть еще один вид торговли - страхование имуществ и лиц; в торговых оборотах этого рода торговцы - страховщики-предприниматели. Но страхование обязательное, страхование взаимное - вне определений торгового права[48].

Таков предмет (Thatbestand) торгового права, "как роды торговли", торговые обороты, торговые предприятия, в тесном и в обширном смысле. Законодатель может расширить этот предмет[49], может ту или другую его часть забыть или изъять из-под действия определений торгового права[50]. Но как он описан, этот предмет однороден во всех своих частях, во всех родах торговли и торговых оборотов: торговлей движет спекуляция - расчет и надежда на прибыль (lucrum) как на (денежно-выгодную) разницу между затратами и их возмещением. В торговле все случается, но даром, задаром ничего не совершается и даже не предполагается, - pour rien - rien[51].

Главный род торговых оборотов - торговля товарная; уже для нее главным образом возникли другие роды: для нее впервые появилась банкирская торговля с ее операциями; для нее работают фабрики и заводы, для нее развился транспорт и т.д. В товарной торговле, далее, множество подразделений; подразделения отражают различные точки зрения; но для торгового права они неважны, а то и безразличны[52].

С торговлей как составным фактом народно-хозяйственной деятельности торговое право не имеет дела. С такой точки зрения торговля составляет предмет забот (и хлопот) для полиции и для политики внутренней и международной, в различных мерах и учреждениях той и другой. Для торгового права торговля является расчлененной, распределенной на отдельные торговли как промыслы, как предприятия, как торговые обороты (торговые дела) отдельных лиц (физических и юридических). Таков собственно непосредственный, прямой предмет торгового права: оно имеет дело с торговцем и с его торговлей. В этом отношении торговое право сходится с финансовым; но разница в том, что для фиска торговля - материал и повод разного рода взиманий (податей, пошлин, акцизов, сборов), для торгового же права она - материал и повод юридических отношений[53] как отношений, охраняемых иском и судом. Торговое право есть, следовательно, частное право торговли, а торговая полиция, политика и фискальные обложения торговли составляют jus publicum торговли; есть для торговли свое международное право и свое уголовное право[54]. - Только частное торговое право или просто торговое право имеет отдельную науку и свои отдельные кодексы[55].

По своему содержанию торговое право ближе всего к гражданскому праву, оно в известном смысле - специальное гражданское право. Одно и другое право (гражданское, но не только, а торговое - только) определяют имущественные отношения. В одном и в другом праве эти юридические отношения разрешаются в права и обязанности вещного (безусловного) или обязательственного (относительного) свойства. Но в первом праве: а) лицо становится торговцем, а торговец имеет особое местожительство (заведение), не всегда одинаковое с его местом жительства гражданским; он имеет торговое имя (фирма), не всегда одинаковое с его гражданским именем; имеет обязанности, неизвестные гражданскому праву (обязанность держать торговые книги), имеет свою несостоятельность и особую преступность; б) res гражданского права суть res и для торгового, но в качестве товаров; кроме того, в торговом праве появляются такие объекты, с которыми не имеет дела гражданское право (напр., ценные и товарные бумаги, заведения). С другой стороны, в) не все вещи гражданского права подлежат действию права торгового: таковы недвижимости. г) В гражданском и торговом праве юридические отношения одни и те же, но они видоизменяются в торговом праве. Так, владение (движимостями) одно и то же; но в торговом праве есть такие способы завладения (apprehensio) и такие признаки владения, которые неизвестны гражданскому праву; или, напр., торговый залог не таков, как залог гражданского права. Далее, договор поручения один и тот же, но образованное из этого договора торговое представительство отличается от представительства гражданского права. Не одно и то же торговое товарищество и товарищество гражданское; из незатейливой гражданской сделки - займа в торговом праве получается настоящий калейдоскоп сделок кредита. Наконец, та совокупность юридических отношений, - совокупность активная, подвижная, какою является торговля как промысел такого-то лица, - неизвестна гражданскому праву[56].

По сравнению с гражданским правом, содержание торгового права более однородно и односторонне. Те институты гражданского права, в основании которых лежит принцип жертвы (безмездности), чужды торговому праву (семейное, наследственное право, дарение во всех его видах). В торговом праве действует начало: pour rien - rien. Отсюда - процентность в гражданском праве бывает только выговоренная и штрафная (за неисправность); в торговом праве наоборот: процентность подразумевается, выговоренная беспроцентность сделки затемнит ее торговый характер. Торговому праву, очевидно, чужды такие институты, которые наиболее восприимчивы к влияниям исторического прошлого, к влияниям национальных нравов, религии, политической организации страны (семья, наследование, землевладение). Покупка и продажа товара, учет векселя, страхование, чек, открытие кредита, расчет аварии, распределение дивиденда, - все это везде одно и то же, а торговец, банкир, акционер, комиссионер, капитан корабля - прирожденные космополиты.

Отношение торгового права к гражданскому напоминает то отношение, в каком римское jus gentium находилось к jus civile. Точной и неизменной границы здесь нет. Из гражданского торговое право берет готовыми не только понятия, но и целые институты, изменяя последние по-своему[57]. Но, благодаря главным образом действию обычая, торговое право скорее поспевает за развитием общественного быта. Отсюда его творчество: оно создает такие институты, которые чужды гражданскому праву, долго развивает их независимо (если не вопреки) от гражданского права и затем сдает их уже готовыми последнему[58].

Не наступит ли время, когда торговое право сольется с гражданским, когда опять восстановится то единое jus privatum, какое было в Риме? Это будет тогда, когда исчезнет различие между городом и деревнею, когда к торговым оборотам станет причастною масса населения[59]. Но раньше объединение[60] может быть произведено: или а) в виде перетасовки гражданского и торгового кодекса с непрерывной нумерацией статей; или б) в виде сброшюровки обоих кодексов в один том с непрерывной пагинацией[61].

Примечания:

[24] Pomep, Nationalökonomik des Handels, § 9; Lexis в Handbuch Schönberg’a II Bd. 2 изд., стр. 663–664; ср. и Goldschmidt, Handbuch, § 40.

[25] С фискальной точки зрения торговля описана (чрез исчисление) в ст. 1 и 2 Положения о пошлинах за право торговли и других промыслов; с юридической точки зрения – в ст. 42, 43 и 45 Уст. Судопр. Торгов. Положение имеет в виду обложение "торговых действий", Устав Судопр. Торгов. определяет подсудность "исков и споров", возникающих из торговых сделок.

[26] Не одна покупка, но и мена: так и теперь торгуют у нас кочевые инородцы и с ними, напр., т. II Св. Зак. ч. 2, по продолж. 1887 г. прилож. к ст. 46. Ср. и ст. 43 Уст. Торгов. ("применять").

[27] Движимости ст. 401 и наличные капиталы ст. 402 (и ст. 416) 1 ч. Х т. Св. Зак., недвижимости и в римском праве не были товарами D. V. S. I. 63. D. 50. 16: mercis appellatio ad res mobiles tantum pertinet; притом рабы, как люди, тоже не товары, ibid, I. 207.

[28] Напр., чрез мену, datio in solutionem, чрез залог, чрез отдачу на комиссию.

[29] Торговец ни в чем не изменяет, а разве приспособляет товар: раздробляет, собирает в партии (для аукциона в молотки), обделывает для сохранения и перемещения.

[30] Некоторые из движимостей ст. 402 (со ст. 418 и 508) 1 ч. Х т., но далеко не все.

[31]  Так называемые вексельные дела не то, что вексельные обязательства; вексельные дела – разного рода сделки посредством векселя (денежные переводы) и сделки по поводу векселя (учет, сделки по валюте и по покрытию) – ср. ст. 43, п. 5 со ст. 44 Уст. Судопр. Торг.

[32] "Роды торговли" – в смысле ст. 2 и 3 Полож. о пошлин., а не в смысле, напр., ст. 605–608 Уст. Торгов., где идет речь о "разрядах" торговли оптовой, розничной и мелочной.

[33] Уст. Судопр. Торгов. ст. 46, п. 1; ср. Полож. о пошлин. ст. 8, ст. 41, примеч. 1.

[34] Ср. ст. 621 Уст. Торг., ст. 559 Уст. Судопр. Торг.

[35] Статья 43, п. 2 и 6 Уст. Судопр. Торг.; Полож. о пошлин., ст. 2, п. 9; Уст. Торг., прилож. к ст. 592: "обороты торговли и промышленности"; "промышленность и торговые операции".

[36] Статья 39¹ (дополнительная) и примеч. 2 к ст. 30 Полож. о пошлин. обняли только один случай предпринимательства – содержание артелей рабочих; другие случаи подходят под понятие подряда – Полож. о пошлин., ст. 2 п. 11, ст. 44; ст. 1737, 1740, 1743 1 ч. Х т.; Полож. о казен. подряд. и пост., ст. 2. Но и затем остаются еще другие случаи предпринимательства, не названные в законе, напр., предпринимательство зрелищ и разных публичных исполнений и представлений. – Ср. Итальянский торговый кодекс, ст. 3, Румынский торговый кодекс (1887 г.), ст. 3; Португальский кодекс, ст. 230. Практика (судебная и М-ва финансов) отчасти признали, напр., торговой сделкой аренду газеты (у правительства), содержание откупов (ср. ст. 56 Полож. о пошлин.); у Носенко, Уст. Судопр. Торгов. 2-е изд., стр. 15, 21; или "балаганы с акробатами" у Папкова, Полож. о пошлин., стр. 27; см. также примеч. к ст. 602 Уст. Торгов., где не только служители трактирных заведений, но и "штукмейстеры".

[37]  Прилож. к примеч. 2, ст. 420 1 ч. Х т.; Уст. о цензуре, ст. 137–180; Полож. о пошлин., ст. 4 и 8; ст. 24, 37; ср. и Уст. Торгов., ст. 65.

[38] Даже и казенные типографии, если принимают частные заказы; ст. 24, п. 4 Полож. о пошлин.

[39] Полож. о пошлин., ст. 37.

[40] Уст. Судопр. Торгов., ст. 43, п. 4 со ст. 45, п. 1; Полож. о пошлинах, ст. 2, п. 10, ст. 4, п. 6; ст. 36, 39, 56; Полож. о казен. подряд., ст. 16 и 17; ст. 1738, п. 3, 1 ч. Х т.

[41] Книга II Уст. Торгов., озаглавленная о морской торговле: главным образом в интересах этой торговли заведены консульские учреждения; Уст. Консульск., ст. 1.

[42] Общий Устав российских железных дорог 1885 г.

[43]  Полож. о пошлин., ст. 23; Полож. о товарных складах, Устав Торгов. по продолж. 1889 г.; ср. ст. 2112, п. 3, 1 ч., Х т.

[44] Полож. о пошлин., ст. 2 п. 3, ст. 24 п. 1, ст. 36, 36¹, 36²; Уст. Судопр. Торгов., ст. 43 п. 5; но особенно важен здесь Устав Кредитный.

[45] Полож. о пошлин., ст. 2 п. 6, ст. 24 п. 1, ст. 36; прилож. к примеч. ст. 53 Уст. Торг.

[46]  Так называемые телеграфные агентства (Гавас, Вольф, Рейтерн, Северное Агентство и другие) – очевидно торговые предприятия, но о них не упоминается ни в Уст. Судопроизв. Торг. и в Уст. Торг., ни в Уст. о промышленности, ни прямо в Положении о пошл. – где их нужно подвести под п. 11 ст. 2 Полож. То же самое нужно сказать и об изданиях объявлений: на таком издании Моссе, напр., нажил миллионы. Наконец, издание газеты есть в то же время: а) издательство (произведений постоянных и случайных сотрудников); б) содержание справочной конторы; в) издание объявлений. Все это напоминает роды торговли, о которых говорит ст. 2 Положения: наконец, экземпляры газеты – товар.

[47] Телеграфы и телефоны нередко содержит правительство, а оно неохотно подчиняется торговому праву и суду – ср., однако, выше стр. 162 примеч. 3 (здесь и далее указаны страницы настоящего издания. – Ред.) но они могут составлять и частное предприятие, ср., напр., о телефонах III Полн. Собр. Зак. N 414 и 2511; тогда содержание их может быть подведено под п. 11 ст. 2 Полож. о пошлин.

[48] Статья 538 Уст. Торг. и ст. 2199 1 ч. Х т.; Полож. о пошлин., ст. 2 п. 6, ст. 36; ср. и примеч. к ст. 57.

[49] Так, напр., Итальянский кодекс объявил торговую покупку и продажу недвижимостей (ст. 3 п. 3), когда покупаются крупные участки для распродажи участками мелкими.

[50] Так изъяты железные дороги из-под ведомства коммерческим судам – Общ. Уст. железн. Дор., ст. 125 и примеч. Еще легче и чаще такие изъятия (льготы) делаются в виде освобождения или облегчения от торговых пошлин; таковы, напр., изъятия ст. 4, п. 4–8 Полож. о пошлин., но последние изъятия и важны только для фиска.

[51] Эта однородность и есть та ratio juris, которая объясняет распространение торгового права и на такие промыслы, которых законодатель не назвал прямо торговыми. По поводу ст. 43 Уст. Судопр. Торг. Сенат выражается так: "перечисления ст. 43 имеют лишь характер примеров, почему неупоминание в ней о какой-либо сделке не есть безусловное основание непризнания действий и сделок торговыми"; Носенко, 2 изд., стр. 15. Известно, как широко распространила французская судебная практика перечисления ст. 632–634 и 638 Code de commerce.

[52]  Товарная торговля имеет подразделения: а) чисто коммерческие, таковы, напр.: торговля бакалейная, колониальная, скобяная, книжная и т.д.; б) технологические; в) фискальные, и в частности таможенные, по способу и цене взимания, и разные другие, напр., ст. 655 и 657 Уст. Торг., а еще больше подразделений в прилож. к примеч. ст. 275 Уст. о промышлен. Из фискальных подразделений нужно упомянуть о двух: а) торговля внутренняя и заграничная (привозная и ввозная) ст. 47–53 Полож. о пошлин. – без этого разделения не было бы ни таможен, ни таможенных тарифов; б) оптовая и раздробительная (розничная и мелочная); об этом подразделении см. циркуляр М-ра ф-в от 29 апреля 1865 г. – у Папкова (Полож. о пошлин.) стр. 613–614; ср. также и Башилов, Русск. торговое право, стр. 6–7; разделение небезразлично и для юриста, между прочим, ввиду ст. 605–608 Уст. Торг., где предписаны различные торговые книги для торговли оптовой, розничной и мелочной. – Не только фискальное, но и полицейское значение имеет еще одно подразделение – развозная и разносная торговля. Для политической экономии и для торговой политики важны подразделения: торговля транзитная, пассивная, активная. Другие роды торговли, кроме товарной, или не имеют совсем подразделений, или имеют их немного: напр., морская торговля – дальнее плавание и каботажное; в банкирском промысле различаются – меняльные лавки и банкирские конторы; различаются также промышленность фабричная, заводская и ремесленная.

[53] Уст. Торг., ст. 1; ср., напр., ст. 591: "взаимные по торговле сношения и сделки".

[54] Полиция главным образом в Уставе Врачебном (т. XIII Св. Зак.) и в Уставе о предупреждении и пресеч. преступлений; но, кроме того, множество отдельных постановлений торгово-полицейского характера имеется в других томах Св. Зак. и в отдельных положениях, в Уставе о промышленности (т. XI ч. 2 Св. Зак.), в Городовом положении, в Правилах о питейных заведениях и т.д. Торговая политика сосредоточена в М-ве ф-в главным образом по Д-ту Ман. и Торг. Сходство (но не одинаковость) точек зрения юридической и фискальной ведет, между прочим, к тому, что по вопросу о торговом характере сделок торговое право может пользоваться указаниями фиска, главным образом указаниями Положения о пошлинах за право торговли и других промыслов. Но эти указания не безусловно пригодны. Так для торгового права совершенно безразлично различие пошлинной и беспошлинной (свободной) торговли – Полож., ст. 3 или ст. 43; тем более что фиск видит торговлю, хотя и свободную от пошлин, и в таких случаях, где для юриста никакой торговли нет, напр., ст. 4 п. 1, ст. 51. О значении Положения для суда – колебания практики у Носенко, стр. 12–13. – Международное право торговли заключается в торговых трактатах и конвенциях (И. А. Ивановский, Сборник трактатов); его главнейшие органы – консулы. Наконец, что касается уголовного права торговли – оно очень обильно: в гл. V, X–XIV Разд. VIII Улож. о наказ.; есть и в Уставе о наказ., налаг. мир. суд., напр., ст. 45–47², 76¹ и 87, 99 и др.

[55] Из-за своего предмета (торговли) торговое право оказывается в соприкосновении с кругом так называемых наук о торговле (Handelswissenschaften). В этот круг входят, впрочем, весьма разнообразные сведения: не говоря уже о политической экономии и финансах, в круг специально торговых наук относятся: товароведение, история торговли, торговая география, торговая арифметика, наука о монетах, мерах и весах, бухгалтерия, конторская наука и др. Сжатая, но наглядная и полная энциклопедия всех этих сведений: L. Rothschild’s Taschenbuch für Kautleute, 32-е изд., 1890 (есть и французский перевод). На русском имеются: Барац, Курс торговой корреспонденции; руководства Рейнбота по бухгалтерии и вычислениям; Клинге, Руководство конторского знания; Брун, Коммерческая арифметика и другие специальные пособия.

[56] Гражданское право есть право мирного, спокойного uti frui для лиц, состояние покоя, лишь случайно нарушаемое свершением такого или другого юридического факта (сделка, смерть, правонарушение); торговое право, наоборот, есть право непрерывной деятельности, непрерывного, напряженного выполнения задуманного плана и достижения поставленной цели (беготня, сутолока – marchand и marcher). Неудача в этой деятельности есть падение (faillite – банкротство), а потерпевший неудачу будет "упадшим" (ст. 630 Уст. Торг.).

[57] Что такое лицо, движимость и недвижимость, что такое договор, юридическая сделка, долговое требование, покупка, поручитель и т.д. – все это торговое право берет готовым из гражданского права.

[58] Так было, напр., с векселем (см. Курс вексельного права, примеч. 22), с товариществом на вере, с договором страхования; так будет впоследствии с банковыми вкладами, чеками и другими институтами, которые еще не вполне выработаны торговым правом, а потому не вполне готовы к поступлению в достояние гражданского права.

[59] Как, напр., в Нью-Йорке или в Гамбурге, или даже и в Швейцарии; иначе брошюра Гельнке о слиянии гражданского и торгового права.

[60] Такое объединение у нас уже достигнуто для акционерных товариществ.

[61] Кроме причин исторических, есть и другие, почему торговое право не сливается и не объединяется с гражданским. Прежде всего специальность торгового права: все попадают в такие или иные отношения гражданского права, но далеко не все (особенно в России) попадают в отношения торгового права. Те, на кого рассчитано торговое право (торговцы), вообще знакомы с его особенностями, знают свои обычаи, обыкновения, свои заведенные порядки. Но, напр., сельский священник был бы немало изумлен и поражен, если бы к нему применить правило о подразумеваемой процентности торговых сделок. Или: каким образом применить к крестьянину правила контокорренте? Кроме того: рубрики кодификации гражданского права установлены; в них нет места многим из институтов торгового права (напр., варрант, коносамент, разного рода кредитные сделки и т.д.). Наконец, далее, – от частой переделки торгового кодекса вреда нет; но постоянные переделки гражданского кодекса, напр. для того, чтобы приспособлять его ко всем фактам и потребностям торговли, могут зашатать самые глубокие основы национального быта, особенно если и к кодификации гражданского права в такой же мере применять метод заимствования, как он уместен и возможен для кодификации торгового права. – Для вопроса об отдельности торгового права очень поучительная статья Cohn’a в его Drei wissenschsftliche Vorträge; Wa­rum hat und braucht der Handel ein besonderes Recht? (1888 г.)