Список книг
|
« Предыдущая | Оглавление | Следующая » Тарасов И.Т.
Учение об акционерных компаниях. Рассуждение И. Тарасова, представленное для публичной защиты на степень доктора.
Глава девятаяУстав, время его опубликования и порядок составления. Нормальный устав и формуляры. Форма и содержание уставов. Утверждение уставов. Теория. Законодательства русское, английское, германское, французское, итальянское, бернское. Проекты австрийский и бельгийский. Практика. Задача реформы
В непосредственной связи с проспектом находится устав, который, как мы указали выше, не всегда публикуется после проспекта, но иногда он появляется одновременно с проспектом, а иногда проспект заменяется даже уставом, т. е. проспект вовсе не составляется и не опубликовывается, в последнем случае устав служит базисом для подписки на акции и делается обязательным для подписчиков, независимо от учредительного собрания (ср. 268 - 58, 62; 331 - 300, 302; 123 - VII, 265; 411 - 60, 61; 114 - 291; 145 - 30; 96 - 18; 169 - 82; 222 - 119; 299 - 173; 89 - VIII, 229; 145).
Что касается публикации устава до или после проспекта, то для внешней солидности предприятия, без сомнения, предпочтительнее одновременное появление проспекта и устава, как дополнение одно к другому, облегчающее оценку характера и сущности предприятия, но в этом случае, так же как и во всех других, устав может иметь значение только проекта до тех пор, пока он не утвержден будет учредительным собранием. Тем не менее нет основания препятствовать и последующему появлению проекта устава, не противоречащего основным положениям проспекта, но в таком случае весьма целесоoбразно было бы установить требование, чтобы проект устава в печатных экземплярах рассылался предварительно, до созыва учредительного собрания, всем подписчикам на акции. Этому последующему появлению проекта устава не следует препятствовать, в особенности потому, что оно дает возможность подписчикам составить предварительное общее собрание для поручения с общего согласия одному или нескольким избранным лицам разработать совместно с учредителями проект устава, который, будучи предварительно опубликован, утвержден был бы учредительным собранием. Распространение такого порядка весьма желательно, так как он обеспечивает бóльшую со-лидность и обдуманность за положениями, которые войдут в устав, и ознакомит с содержанием устава большее число лиц. Bédarride (49 - I, 95, 240) не без основания жалуется, что, несмотря на положение nemo debet ignorare conditionem ejus cum quo contrahit, акционеры тем не менее нико-гда не знают содержания устава; в России мы имели случай убедиться, что не только акционеры по большей части незнакомы с уставами, но даже и лица, стоящие во главе управления акционерными компаниями, не все знакомы с уставами управляемых ими компаний, или же при знакомстве даже с уставом они не стесняются нарушать его, во-первых, потому, что устав в их глазах имеет значение простой формальности, и, во-вторых, потому что они слишком уверены в незнакомстве акционеров с уставом. За границей положение дела в этом отношении ничуть не лучше, вызывая общее неудовольствие. Поэтому законодательство ввиду такого развития зла не должно пренебрегать никакими мерами, чтобы, с одной стороны, установить условия, при которых разработке уставов посвящено будет более внимания, знания и добросовестности, c другой же стороны, чтобы возможно большее число акционеров знакомо было с содержанием и значением уставов. До какой степени вопрос об уставе вообще стоит на зыбком основании, это видно уже из того, что немецкому законодательству неизвестно даже самое название и устав совершенно неправильно называется общественным до-говором (Gesellschaftsvertrag), тогда как договор входит в устав только как составная часть его, не исчерпывая всего содержания (ср. 172 - 47; 38 - 406; 114 - 304; 369 - 220).
Стремление к обеспечению за уставами большей солидности содержания и содействие к распространению знакомства с ними выдвигают вопрос о значении так называемых нормальных уставов. Вопрос этот, разрешавшийся сначала в равной степени за и против, в настоящее время, опираясь на данные акционерной практики, разрешается большей частью исследователей в положительном смысле, причем в числе этих исследователей Hecht (172 - 37, 45, 46) в особенности отстаивает значение нормальных уставов, утверждая, между прочим, что они "werden das System polizeilicher Bevormundung nicht wieder herstellen, vielmehr dauernd verbannen" (ср. 441 - 4; 10 - V 127; 126 - 397); по его мнению, нормальный устав должен состоять из двух частей - общей и особенной, так, чтобы в общей части заключались постановления, общие для всех акционерных компаний, а в особенной части - особые постановления по роду акционерной компании. Бременская торговая палата (498; 172 - V), высказываясь за нормальные уставы, полагает, что должно быть разработано пять образцов нормальных уставов по характеру цели, преследуемой акционерной компанией, а именно: для железнодорожных акционерных компаний, банковых, страховых, торговых и промышленных. Rau (341 - II, 363) указывает, например, на те особые постановления, которые были бы целесообразны для акционерных банков. Вообще же многие, высказываясь за необходимость нормальных уставов, не развивают, однако, подробно своего положения (ср. 34 - 50; 507; 172 - XII; 486; 172 - XV; 469 - IV, 688 и др.). Независимо от всех других соображений, указывающих на значение нормальных уставов как меры к установлению единообразия в подчинении постановлениям закона об акционерных компаниях, необходимость нормальных уставов вытекает уже из того простого соображения, что нельзя предоставить права общим собраниям, утверждающим уставы, самим произвольно определять свои права и обязанности. Вообще же весь вопрос о нормальных уставах сводится главным образом к тому, из каких частей должны состоять эти уставы и какое должно быть их содержание; в этом случае нельзя не согласиться отчасти с Hecht'ом (172 - 37), что нормальный устав должен заключать в себе общие постановления для всех акционерных компаний, в отличие от особых постановлений, смотря по цели, преследуемой акционерными компаниями. Эти общие постановления, очевидно, должны иметь полицейское, а не техническое значение, определяя условия благоустройства и безопасности, тогда как особые постановления будут иметь преимущественно техническое значение, а потому во избежание всякой неточности или смешения понятий было бы целесообразнее разработать рядом с нормальным уставом, заключающим в себе только общие для всех акционерных компаний постановления, еще и особые формуляры, т. е. образцовые уставы, подобно тому, как это сделано, например, австрийским правительством (см. 532; 260 - 468 до 481). Нормальный устав должен, разумеется, различать акционерные компании по форме и по цели, а потому в нем должны совместиться как органическое целое нормы, определяющие акционерные корпорации, товарищества и компании, с одной стороны, и акционерные компании, преследующие культурные, хозяйственные и культурно-хозяйственные цели, - с другой, причем нигде не должно быть упущено из виду правильное соотношение между формой и целью. Насколько нормальный устав составляет необходимое дополнение к акционерному закону и потому должен быть разрабатываем совместно с ним, настолько формуляры, наоборот, должны быть плодом опыта в деле применения как закона, так и нормального устава, и потому они должны быть разработаны постепенно для разных видов акционерных компаний по мере накопления достаточного для этого материала.
Вопрос о разработке устава в форме проекта или же в окончательной форме, о чем мы упомянули уже выше, представляется весьма существенным и приводит к заключению, что разработка устава в окончательной форме ни в каком случае не может быть допускаема, так как ею устраняется публичное обсуждение устава, имеющего значение публичного акта, а не частного договора. Окончательная форма разработки устава применяется большей частью при дутом и смешанном способах учредительства. Указав уже выше на безусловную опасность, заключающуюся в применении этих двух способов учредительства, мы считаем излишним анализировать подробно вред одной из консеквенций этой вредной причины, равно как мы оставляем без внимания также и те праздные соображения, которыми, к сожалению, испещрены некоторые немецкие исследования акционерного вопроса, вроде, например, того, что возможно ли предоставить право подписчикам рассматривать и утверждать в учредительном собрании проект устава, делая его обязательным не только для себя, но и для отсутствующих подписчиков (ср. 268 - 60, 61, 62). Форма устава должна быть письменная (191 - 346 и мн. др.), причем некоторые исследователи возбуждают вопрос о том, необходима ли для уставов акционерных компаний определенная внешняя форма, другие же спорят о том, нужна ли подпись всех акционеров под уставом (ср. 331 - 325; 312 - 97). За вопросами этими едва ли можно признать серьезное значение, так как общая внешняя форма находится в непосредственной зависимости от того, разработаны ли законодательством нормальный устав и формуляры, о чем мы говорили уже выше; относительно же подписи всех акционеров следует заметить, что подписи эти заменяются протоколами учреди-тельных собраний и такой вопрос может иметь значение только при признании дутого и смешанного способов учредительства, которых, однако, ни в каком случае признавать не следует. Не только учрежденный уже устав, но и проект устава должны быть отпечатаны, причем, как мы указали уже выше, вполне целесообразным было бы требование, чтобы печатные экземпляры проекта устава сообщались подписчиками за несколько времени до созыва учредительного собрания, дабы дать им полную возможность к подробному ознакомлению с проектом до обсуждения и утверждения его, как это было сделано, например, уставом Киевской колонии для исправления малолетних преступников. Для достижения этой цели полезно было бы печатать проекты уставов так, чтобы каждый подписчик мог делать на полях его свои замечания; таким образом даже отсутствующим подписчикам дана была бы возможность заявить свое мнение учредительному собранию, возвратив назад проект со сделанными на нем замечаниями, причем на председателя учредительного собрания возложена была бы обязанность прочитывать эти замечания собранию.
В законе должно быть сделано указание на необходимое содержание устава. Замечательно в этом случае, что как прежде большая часть законодательств не придавали серьезного значения этим указаниям, так и теперь еще во французском торговом уложении вовсе нет никаких указаний относительно содержания устава, в шведском же законодательстве ничего не упомянуто о последствиях несоблюдения требований закона относительно содержания устава, а в бернском акционерном законе (524 - § 46) прямо допущено несоблюдение этих требований, лишь бы не было только противоречий (114 - 304; 369 - 220; 331 - 326). Предполагая существование нормального устава, требования относительно содержания уставов акционерных компаний могут ограничиться только принятием нормального устава и приложением к нему дополнительных статей, которые по содержанию своему ограничены пределами, указанными законом, т. е. они могут касаться только известных вопросов или же могут модифицировать только некоторые статьи формуляра (образцового устава), как, например, это сделано в английском законодательстве, но с тем отличием, что меморандум должен был бы по форме и по содержанию иметь значение нормального устава, регулятив же имел бы значение формуляра (ср. 331 - 298, прим. 2; 312 - 95). При отсутствии нормального устава и формуляра в законе должны быть сделаны подробные указания на все содержание устава, исходя из того воззрения на этот документ, что он, независимо от других элементов, входящих в него, представляет собой как бы конституционную хартию учреждаемой компании (268 - 56, 57; 591 - загл.).
Требования относительно содержания устава делятся обыкновенно на существенные и несущественные (331 - 327) или частные и общие (369 - 222 до 246; 26 - 95, 96), или же вовсе не различают их (114 - 305). Деления эти имеют будто бы значение в том отношении, что несоблю-дение существенных требований должно повести за собой ничтожность всего устава, тогда как отступления от несущественных требований не связано с этим последствием (331 - 327). Заключение это, однако, едва ли может быть оправдано какими-нибудь основательными соображениями: если допустить возможность отступления от так называемых несу-щественных требований, без того, чтобы устав считался от этого ничтожным, то излишним кажется и предъявлять такие требования; вообще же, по-видимому, поводом к такому различию между существенными и несущественными или общими и частными требованиями послужило смешение или, вернее, неуяснение понятий о нормальном уставе и формуляре: как нормальный устав представляет собой нечто общеобязательное, постоянное, твердо установившееся, хотя и не лишенное элементов развития, так формуляр есть не что иное, как отражение потребностей данной минуты, результат беспрерывного, поступательного движения, а потому постановления формуляра не могут иметь обязательной силы, а имеют значение только руководящей нити, или же, подобно английскому регулятиву, формуляр возмещает собой неполноту частного устава; в нормальном уставе и в формуляре осуществляются законы постоянства и движения в развитии акционерного права (532; 152 - 18 до 40).
В устав должны войти указания на следующие предметы: 1) фирму компании, 2) местопребывание, 3) цель и форму, 4) срок, 5) величину акционерного капитала, число, цену и свойство акций, условия отчуждения именных акций или обращения их в предъявительские и наоборот, равно как порядок выпуска акций и оплаты их, 6) срок, когда и с каким капиталом компания может начать свои операции, 7) основания составления баланса, правила отчетности и распределения прибылей и убытков, 8) образование органов управления и контроля, их права, обязанности и компетенция, равно как условия и формы отделения счетной части (бухгалтерии) от денежной (кассы), 9) условия, форма и случаи созвания общих собраний, их права, обязанности и компетенция, 10) условия и форма пользования правом голоса, 11) определение исключительных слу-чаев, разрешаемых особым составом общего собрания и особым большинством голосов, 12) условия приобретения для компании движимого и недвижимого имущества (аппортов) и приема на себя компанией договоров и обязательств, заключенных до учреждения компании, и условия допущения неденежных акций, 13) условия, форма и размер вознаграждения учредителей, равно как и размер и условия возврата расходов по учреждению, 14) порядок, форма и случаи совершения публикаций компанией с указанием на органы печати, в которых будут производимы эти публикации, 15) права и обязанности акционеров и меньшинства, 16) пра-ва и обязанности компании, 17) условия, порядок и форма ликвидации конкурса и 18) условия изменения устава. Кроме этих пунктов, которые должны быть включены в устав, в нем могут заключаться указания на следующие предметы: 1) образование запасного капитала, 2) нейтрализацию акционерного капитала посредством постепенного выкупа акций на счет прибылей, 3) меры для понуждения подписчиков к оплате акций, 4) случаи возврата акционерам их долей акционерного капитала, 5) открытие филиалов, 6) выпуск облигаций и другие пункты, согласно с характером и значением учреждаемой акционерной компании и особыми местными и временными условиями, при которых придется ей действовать (ср. 26 - 95 до 103; 331 - 327 до 330; 114 - 305; 268 - 62, 63, 64; 369 - 222 до 246; 274 - III, § 21, 243; 152 - 38; 312 - 96; 498; 146).
Первыми восемнадцатью пунктами исчерпывается общее содержание уставов, и невключение в устав какого-либо из этих пунктов должно повести за собой ничтожность всего устава, так как нет решительно никакого основания, ни логического, ни практического, делать в этом отношении какие-либо исключения: всякая новая акционерная компания представляет собой важное общественно-экономическое явление и своим уставом затрагивает интересы такой массы лиц, что едва ли можно оправдывать или допускать какие-либо упущения в уставе, исходя из того соображения, что упущения эти касаются требований несущественных для данной конкретной акционерной компании. Разумеется, могут быть случаи, что в какой-нибудь учреждаемой акционерной компании некоторые из указанных пунктов не будут иметь значения, как, например, п. 12 - о приобретении движимого и недвижимого имущества и т. п., потому что возникновение не всех акционерных компаний связано с необходимостью приобретения какого-нибудь из этих имуществ, но в таком случае в уставе должно быть сделано соответствующее постановление, что компания при своем возникновении не приобретает аппортов ни от учредителей, ни от посторонних лиц и не берет на себя никаких прежде заключенных учредителями договоров и обязательств, равно как не допускает так называемых actions d'industrie или Genussactien, т. е. неденежных акций. Так точно должно быть сделано и в том случае, когда учредители не выговаривают себе никаких прав на вознаграждение. Если, например, мы возьмем пять уставов акционерных компаний и в каждом из них найдем указания на фирму, капитал и номинальную цену акций, в двух - указания на местопребывание, в трех - на вознаграждение учредителей, в одном - на неденежные акции и т. д., и на этом основании будем считать существенными пунктами в этих пяти уставах только указания на фирму, капитал и цену акций, то, разумеется, мы сделаем грубую ошибку. Вообще практика говорит в пользу того заключения, что всякая неполнота устава или невключение в него какого-либо из вышеуказанных пунктов есть результат никак не глубокомысленных соображений составителей устава в интересах возникающей компании, но обнаруживает только или умысел с корыстной целью, или небрежность разработки устава, или же, наконец, просто невежество.
Устав утверждается учредительным собранием. Относительно требования, чтобы совершение устава как акционерного договора происходило нотариальным порядком (208 - 87), следует заметить, что требование это едва ли может иметь существенное значение при недопущении дутого и смешанного способов учредительства; кроме того, требование это вытекает из ошибочного воззрения на акционерный устав как на договор (ср. 331 - 312 и др.; 312 - 93). Затем устав должен быть регистрирован и обнародован, т. е. должен быть записан вполне или в извлечении в регистратуре и, кроме того, опубликован в предназначенных для этого органах печати в полном составе или же только в извлечении, причем в последнем случае в извлечение входят обыкновенно указания на фирму, место, капитал, аппорты, условия превращения именных акций в предъявительские и наоборот, время сдачи в суд (регистратуру) всех документов, до учреждения относящихся, запасной капитал, органы управления и другие пункты (см. 49 - II, 314, 323 до 331; 428 - п. 433; 114 - 307; 8 - 256; 50 - 62 и др.). Тот же порядок распространяется и на все изменения устава. Так как акционерам и третьим лицам должна быть дана полная возможность к ознакомлению с содержанием устава, поэтому представляется целесообразным постановление, которым предписывается хранение одного или нескольких экземпляров устава в предназначенном для этого месте (592 - § 53; 34 - 55; 361 - 20).
Вопрос об уставах акционерных компаний разработан в теории, как мы указали уже отчасти выше, далеко не полно и не удовлетворительно. Некоторые исследователи даже вовсе не касаются этого вопроса, как, например, Вреден (429), Тернер (411; 412), Скуратов (375) и др. Писемский (312 - 93 до 102) ограничивается только указанием на то, что устав есть будто бы договор, затем, коснувшись поверхностно нормальных уставов, он говорит, что "устав, как всякий договор, должен иметь свое существенное содержание (essentialia negotii), при отсутствии коего он не может быть признан в своей силе как договор, и с этой точки зрения дóлжно различать два рода постановлений. К первому роду относятся те, совокупность которых составляет, так сказать, индивидуальность данной компании, отличает ее от всех прочих компаний, ввиду которых подписчик принимает в ней участие, дает свое согласие и которые поэтому не могут быть восполнены законом. Ко второму роду относятся постановления, имеющие более общий характер, не столь существенные; они более или менее схожи во всех компаниях, могут быть даже раз и навсегда установлены законом. Отсутствие постановлений первого рода влечет за собой ничтожность компании; отсутствие вторых не может иметь этого действия. При молчании устава и законодательства относительно таких несущественных пунктов дóлжно признать за общим собранием право по большинству голосов постановить правила для неразрешенных вопросов. Если только договор имеет свое необходимое содержание, компания как корпорация возникла; общее собрание как орган ее имеет право автономии. Существенными пунктами договора, связанными с индивидуальностью общества, должны быть признаны следующие: цель общества, его имя, местопребывание, сумма капитала и число частей, на которые он разделен". Ограничившись этими краткими, неполными и неясными указаниями на содержание устава, Писемский подробнее говорит о форме устава и в особенности об обнародовании его (97 до 102). Ауербах (26 - 4, 82 до 103, 121, 123, 151, 170, 219 и др.), посвящая в своем исследовании много места вопросу об уставе, не исследует его, однако обстоятельно и вообще делает только отрывочные указания, так сказать разбрасывая их по всей своей книге, из которой не выясняются нисколько сущность и значение акционерных уставов; более подробно говорит он о содержании уставов (95 до 103), но формы он касается только поверхностно (95). Наиболее обстоятельно и последовательно разработан вопрос об уставах у Рено (331, 265 - 297 до 335, 375, 508 и др.), причем у него же можно найти весьма полный указатель на источники по этому же вопросу; тем не менее исследование Рено теряет всю почти свою цену вследствие того, что он, будучи прежде сторонником концессионной системы, как известно, изменяющей совершенно характер и значение устава, он до сих пор является сторонником какого-то правительственного контроля над уставами (331 - 298), и вместе с тем он оправдывает вполне системы дутого и смешанного способов учредительства (331 - 300 до 305), при которых уставы нередко составляются и утверждаются учредителями без всякого соучастия акционеров (ср. 169 - 9 и др.); наконец, и это общий недостаток всего исследования Рено, он расплывается в подробностях, часто не имеющих ровно никакого значения. Важная заслуга Рено заключается в том, что он установил более правильный взгляд на устав как на договор (331 - 297 до 300). Штейн (369 - 220) указывает на то, что в немецкой литературе понятие об уставе до того смутно, что оно отождествляется с договором (ср. 168 - 9). Вообще же литература по вопросу об акционерных уставах чрезвычайно обширна, хотя нам неизвестно ни одного исследования, исключительно посвященного только этому предмету (см. 409 - п. 251, 252, 859 и др.; 13; 299 - 154 и др.; 303 - III, 138, IV, 1009 и др.; 223 - 542 и др.; 8 - I 360 и др.; 208 - 82 и др.; 101 - II, 150 и др.; 469 - VII, 335, 370; 167 - 48 и др.; 172 - 49 и др.; 24 - 259; 191 - 346 и др.; 50 - 50 и др.; 17 - VIII, 218 и др.; 17 - VI, 41; 89 - II, 188 и др.; 218а - 147; 49 - I, п. 370; Нюр. конф. 316 и др.; 316 - 294; 336 - п. 364; 268 - 56 и др.; 175 - 39 и др.; 146; 498 и др.).
Русское законодательство постановляет, что при просьбе о дозволении учредить акционерную компанию должен быть приложен проект устава компании за подписью учредителей (510 - § 2190). Проект устава должен содержать в себе: а) существо и цель предприятия и ожидаемую от него пользу; б) обозначение наименования, которое примет компания, и города или места, где учредится ее правление; в) означение капитала компании, количества и цены акций; г) порядок составления капитала, т. е. посредством ли полной вдруг оплаты акций или посредством взносов раздробительных; д) образ распределения акций, т. е. назначения числа акций в пользу учредителей и числа акций, предоставляемых к получению на одно лицо; е) порядок раздачи и разверстки акций и порядок хранения поступающих за них денег; ж) преимущества компании, если таковые испрашиваются; з) срок испрашиваемой исключительной привилегии или особых преимуществ и срок самого существования компании, если таковой вперед назначается (ср. 2146); и) когда компания просит привилегии или особых преимуществ, то означение времени, в продолжение которого она обязывается привести предприятие свое в полное действие (ср. 2159); i) обязанности, права и ответственность компании и ее акционеров; к) род торгового свидетельства, если предмет компании есть предприятие собственно торговое или относящееся к фабричной и заводской промышленности; л) порядок отчетности; м) порядок распределения дивиденда и составления запасного капитала; н) порядок управления делами компании, устройство, предметы и степень власти правления и общего собрания акционеров и меру вознаграждения, если таковое особо полагается директорам за их труды; о) порядок разбора споров; п) порядок закрытия компании и ликвидации; р) все прочие условия, какие по особому устройству предприятия будут нужны (2191, ср. 2154, 2162). Кроме того, как видно из ст. 2154 и 2162, в уставе должны быть определены срок для подписки на акции и взноса вкладов, равно как и срок и количество первоначального раздробительного взноса на акции. Учредители могут обязать себя уставом на приобретение всего количества акций, оставшегося неразобранным после подписки. К проекту прилагаются чертежи и планы, когда без них проект не представляет достаточной ясности (2192), а если компания составляется для приведения в действие нового изобретения, то прилагается еще привилегия, выданная на это изобретение, и акт об уступке этой привилегии в пользу компании. Когда последует дозволение на учреждение компании, тогда устав компании, в том виде, в каком он будет утвержден, с включением и статей, получивших отдельно высочайшую конфирмацию, по подписании вновь учредителями приводится в действие и во всеобщую известность, по представлению министра, через правительствующий сенат, и сверх того публикуется компанией в "ведомостях" (510 - 2197). Это требование вторичной подписи учредителей под уставами (ср. 2190) является необходимым ввиду тех изменений, которым могут подвергнуться проекты уставов, подчиняясь условиям концессионной системы, - оно является также отчасти следствием применения дутого и смешанного способов учреждения: устав разрабатывается исключительно только учредителями, без всякого соучастия акционеров, а потому устав имеет характер не столько акта автономии компании, сколько программы условий, предлагаемых учредителями, а потому он должен быть подписан ими до и после учреждения его. Что касается опубликования изменений в уставе по постановлениям общих собраний и т. п., то закон ничего не говорит об этом, но Писемский (312 - 100, прим. 4) полагает, что "последовательность настолько сильно требует опубликования их, что этот пробел не может возбуждать особенных сомнений".
Английский закон требует, чтобы общественный меморандум был подписан учредителями и снабжен установленным штемпелем (ст. 11, ср. ст. 6). К меморандуму могут быть приложены отдельные статьи за подписью подписавших меморандум, заключающий в себе постановления о величине капитала, об управлении и другие, которые подписчики меморандума признают полезными (ст. 14). Если таких статей не приложено или они не отменяют правил нормального устава, приложенного к закону (regulation), то правила эти становятся обязательными, как если бы они были приложены к меморандуму (ст. 15). Дополнительные статьи (articles of association) должны быть написаны в установленной форме (ст. 16), общественный же меморандум должен заключать в себе нижеследующие указания: фирму, местопребывание, цель, ограниченность ответственности, капитал, число и цену акций, причем указание на ограниченную ответственность (limited) должно быть всегда сделано в конце фирмы компании (ст. 8). Из этого видно, как и указано уже выше, что меморандум, отдельно взятый, не может считаться уставом (см. гл. 8), прежде же, по закону 7а 8 Vict. c. 100, s. 7, требовался устав, но требование это отменено в 1856 г. (152 - 8 прим.). Меморандум и дополнительные статьи передаются регистратору, который сохраняет их у себя и заносит в списки (ст. 17). Когда таким образом меморандум с дополнительными статьями или без них регистрирован, тогда регистратор выдает свидетельство за своей подписью о том, что компания инкорпорирована (ст. 18). Общественный меморандум обязывает после регистрации компанию и каждого из членов в той степени, как если бы каждый из них подписал его с приложением своей печати (deed) или заключил бы такое условие другим формальным порядком и в той мере, как если бы в меморандуме заключалось торжественное обещание каждого товарища за себя, за его наследников (heirs), душеприказчиков (executars) и доверенных (administrators), - исполнять все постановления меморандума на основании настоящего закона (ст. 11, ср. ст. 23). Равно как и дополнительные статьи делаются обязательными для каждого акционера (shareholder) в той мере, как если бы он сам подписал их (ст. 16). Каждому акционеру должны быть выдаваемы по его желанию копии с меморандума и дополнительных статей за плату по 1 шиллингу за каждую копию, а за отказ в выдаче этих копий взимается штраф в 1 фунт стерлингов за каждый раз (ст. 19).
Этот английский порядок находит себе столь ревностных защитников в науке (см., например, 34 - 37 до 90), что в настоящее время в Германии при усилившемся после новейших крахов (например, Ritterschaft-liche Privatbank in Pommern) требовании реформы акционерного закона (см.: Journal d'Alsace et Courrier du Bas-Rhin N 250, 1877; также Frankfur-ter Zeitung), начинают склоняться к мысли о пересадке этих порядков на немецкую почву, а потому мы считаем необходимым сделать здесь сжатый, критический очерк этого порядка. Как видно из вышеизложенного, по английскому законодательству семь лиц, подписавших меморандум, после регистрации его приобретают значение юридического лица (bоdy corporate), причем устав этого юридического лица составляется теми же семью лицами и приобретает обязательную силу одновременно с регистрацией меморандума, или же лица эти принимают нормальный устав. После этого эти семь лиц (учредители) делаются хозяевами всего предприятия, и ни закон, ни правительство не вмешиваются в то, каким образом накоплен будет акционерный капитал и распределены будут акции, - требуется только, чтобы в 3-месячный срок со дня регистрации собрано было общее собрание, причем закон не делает никакого различия между подписчиками (suscribers), уравнивая их права и обязанности (152 - 13 прим.). Каждый подписавший меморандум обязан взять не менее одной акции учрежденной им компании. За несозыв общего собрания в 3-ме-сячный срок, равно как за преступные способы привлечения подписчиков на акции, виновные подвергаются взысканию в первом случае - штрафу, а во втором - как за мошенничество (ср. 34 - 63). Совокупность этих постановлений подкупает многих в свою пользу необыкновенной ясностью и простотой, причем в них видят более прочную гарантию против учредительных злоупотреблений, чем в постановлениях, которые приняты континентальными государствами. Но воззрение это едва ли справедливо, так как, во-первых, при применении дутого и смешанного способов учредительства, вред которых несомненен и вполне подтверждается акционерной практикой, в сущности применяется этот английский порядок - учредители делаются сначала полными хозяевами предприятия, которое они сбывают потом другим лицам; во-вторых, английский порядок не устраняет от соблазна скорой, легкой и крупной наживы за чужой счет, а даже ставит учредителей как бы лицом к лицу с этим соблазном, пытаясь парализовать силу его только угрозой наказания и имущественной ответственности, тогда как средство это, оказывается, не всегда достигает цели, судя по массе процессов в английских судах по делам о злоупотреблениях учредителей; и, в-третьих, английский порядок выработан для англичан, принимая в соображение особые черты развития этого народа, менее свойственные или даже совсем не свойственные другим народам, к числу этих черт следует отнести, между прочим, чрезвычайное развитие так называемой коммерческой дисциплины: каждый купец и предприниматель в Англии так дорожит своей репутацией, что ради нее он способен устоять против гораздо большего соблазна, чем способны на это неангличане, своеобразно держащиеся принципа lеs affaires c'est l'argent des autres; тем не менее и эта сила, как указывает практика, часто бывает побеждаема в борьбе с искушением. Мы полагаем, что во всяком случае тот порядок, посредством которого устранен будет всякий соблазн, целесообразнее того порядка, при котором вору открывают шкатулку, угрожая ему наказанием, если он запустит в нее руку. Учредители должны быть поставлены вне всякого соприкосновения с акционерным капиталом, и в этом заключается единственная надежная гарантия против тех бед, которые вызваны были неправильным определением понятий об учреждении и конституции акционерных компаний - с одной стороны, и об акционерах и учредителях - с другой. Наконец, говоря об английских порядках, не следует упускать из виду также и то, что англичане вообще опытнее и осторожнее в деле помещения своих капиталов, чем народы континентальные, русские - в особенности (ср. 297 - 58).
По германскому законодательству устав компании, неправильно называемый общественным договором, может быть заключен всеми акционерами, так что все акционеры делаются одновременно и учредителями, заключившими между собой компанейский акт (209а, 209b); или же он может быть разработан в виде проекта учредителями или другими лицами и затем утвержден общим собранием, о чем составляется судебный или нотариальный акт (208, 209а). Устав должен содержать указания на: 1) фирму и место, 2) предмет предприятия, 3) срок, 4) величину акционерного капитала, акций и частей акций, 5) свойство акций, 6) способ составления поверочного совета, который должен состоять не менее как из трех членов, выбираемых из среды акционеров, 7) правила составления и поверки баланса и распределения прибылей, 8) способ составления правления и формы легитимации членов его и должностных лиц компании, 9) способ созыва акционеров в общие собрания, 10) условия, на которых акционеры пользуются правом голоса, и форма, по которой происходит подача голосов, 11) предметы, о которых решение не может состояться простым большинством голосов акционеров, явившихся в собрание, но для которых необходимо более сильное большинство или еще и другие условия, и 12) форму публикаций и органы печати, в которых они будут производиться (209), причем если в уставе не определена особая форма, по которой должно происходить приглашение к подписке, то это делается в той форме, в которой вообще должны происходить по уставу все объявления компании (221). В уставе может быть постановлено, в какой мере допускается освобождение подписчика от ответственности за взносы по акциям после уплаты законом установленных сорока процентов, а также что после такого освобождения на сделанные взносы могут быть выдаваемы свидетельства или промессы на предъявителя (222). Равно как в уставе могут быть постановлены условия взыскания на случай замедления уплаты подписанной по акциям суммы или части оной, независимо от того, что в этих случаях устанавливается законом; может также быть постановлено, что не платящий вовремя акционер теряет все свои права на акции и на внесенные уже взносы в пользу компании (ст. 220). Когда акционер производит в уплату акционерного капитала взнос, состоящий не из наличных денег, или если образующаяся компания должна принять существующее обзаведение или другое имущество, то необходимо, чтобы в уставе была определена стоимость вещественного взноса или принимаемого имущества, а также и число акций, которые должны быть выданы взамен, или цена, которая должна быть уплачена. Всякая специальная выгода, предоставляемая единичным акционерам, должна быть также оговорена в уставе (209b). Наконец, в уставе может быть определена форма, в которой правление будет сообщать свои решения и в которой оно будет подписываться на компанию (210). Устав должен быть внесен коммерческим судом той местности, в которой компания имеет свое местопребывание, в торговую регистратуру (Handelsregister) и обнародован в извлечении (210), содержащем в себе указания на: 1) число и месяц, в которое заключен договор, 2) фирму и местопребывание компании, 3) предмет и срок действия предприятия, 4) величину основного капитала, отдельных акций и частей их, 5) свойство акций, т. е. будут ли они именные или на предъявителя, 6) форму, в которой будут делаться объявления компании, и ведомости, в которых они будут помещаться, и 7) форму заявлений правления и подписи его, если в уставе определена эта форма (210).
Во Франции устав может быть составляем только учредителями за частной подписью или нотариальным порядком (ст. 1, 21; см. 260 - 468 - 481); в первом случае он пишется в двух экземплярах, из которых один приобщается к объявлению, удостоверенному нотариальным актом, а другой хранится при компании, во втором же случае устав прилагается в копии к объявлению, представляемому нотариусу, если только устав этот не был засвидетельствован тем же самым нотариусом, которому представлено объявление (ст. 1). Объявление учредителей, со всеми приложениями, представляется первому общему собранию, которое поверяет действительность его (ст. 24). После этого составляется доклад, который должен быть напечатан и роздан акционерам по крайней мере за пять дней до второго общего собрания, от которого зависит окончательное утверждение компании (4). По формуляру, приложенному к закону 24 июля 1867 г. (см. 260 - 468 - 481), в устав входят следующие отделы: 1) formation et objet de la société, dénomination, siège, duréee, 2) apports, 3) fonds social, actions, actionnaires, transferts, 4) administration de la société, 5) direction, 6) commissaires de la surveillance, 7) assemblée gênérale, 8) état de situation, inventaire, 9) comptes annuels, intérêts, dividendes, fonds de reserve, amortisatissement, 10) modification aux statuts, dissolution anticipée, 11) li-quidation, 12) contéstations.
Итальянское законодательство требует, чтобы устав изложен был в письменной форме (ст. 155). Общее собрание подписчиков обсуждает и утверждает устав компании, если он не был утвержден самой подпиской (136), причем если кто-либо из акционеров (подписчиков) объявит в общем собрании о недостаточности имеющихся сведений, то он может просить об отсрочке общего собрания на три дня, и просьба эта, будучи поддержана подписчиками на 1/4 акционерного капитала, должна быть уважена в силу закона (137). Учредительный акт должен быть представлен в суд, внесен в реестры и вывешен в целом составе (160), выписка же из учредительного акта должна быть напечатана в журналах судебных объявлений тех мест, где находятся местопребывание и конторы компании, в течение месяца со дня представления в канцелярию суда выписки или самого учредительного акта (161). Выписка должна заключать в себе указания на: 1) цель, 2) характер и число директоров и уполномоченных подписывать, 3) время утверждения компании королевским декретом, 4) размер акционерного капитала, на который состоялась подписка и действительно внесенного, 5) род акций, именных или на предъявителя, и если должно быть выпущено несколько серий, то количество выпущенных уже серий и условия выпуска других, 6) выпуск или право выпуска облигаций, если о том было постановлено, и 7) время, когда компания должна начать и когда кончить свои действия (162). Учредительным актом определяется местопребывание компании, если же в договоре ничего не сказано о местопребывании, то оно предполагается там, где товарищество имеет главную контору (108). Законом об акционерных компаниях в кантоне Берн требуется, чтобы учредители разработали проект устава, напечатали его в полном составе в официальном листке кантона Берн, копию же с письменного устава представили на утверждение установленному учреждению (ср. ст. 2), которое утверждает или отклоняет устав не раньше как через 30 дней после вышеуказанной публикации (ст. 3). В уставе должны быть указаны: 1) фирма и местопребывание (ср. ст. 10), 2) цель, 3) срок, 4) акционерный капитал, число акций, свойство их, порядок выпуска их и условия обращения именных акций в предъявительские (ср. ст. 20), 5) срок, когда компания обязана начать свою деятельность, и какой должен быть к тому времени собран акционерный капитал (ср. ст. 41), 6) правила составления баланса и распределения прибылей (ср. ст. 33), 7) органы представительства и управления, порядок назначения их, срок (ср. ст. 36) и компетенция их (ср. ст. 31), 8) условия пользования правом голоса, порядок созыва общих собраний и форма решения их и 9) порядок публикации и органы печати, в которых они будут производиться (ср. ст. 4). Кроме того, в уставе может быть назначен срок, с которого компания должна считаться учрежденной с момента публикации полученной концессии (ст. 7), равно как в уставе может быть определена не одинаковая цена для всех акций и может быть допущена долевая оплата их (ст. 11). Далее, в уставе могут быть определены: 1) случаи возврата акционерам их долей акционерного капитала (ст. 17), 2) наказания (Conventional-Strafen) за невзнос в срок платы за акции (ст. 18), 3) условия разверстки акций по подписке (ст. 19), 4) ограничительные, не противные закону условия отчуждения именных акций (ст. 21), 5) ответственность первого подписчика до полной оплаты акций или известной доли ее, хотя бы он передал другому свое право на акцию (ст. 23), 6) особые условия о числе голосов в общем собрании для разрешения некоторых вопросов (ст. 25), 7) условия удаления до срока членов дирекции общим собранием (ст. 36) и 8) условия назначения ликвидационной комиссии (ст. 44). Пункты, указанные в ст. 4, могут быть не вносимы в устав, только бы устав не противоречил постановлениям этой статьи (ст. 46); кроме того, правительство может допускать модификации в уставах сельскохозяйственных акционерных компаний или имеющих преходящую цель, как, например, акционерная компания для выставки скота и т. п. (ст. 46). Учредители обязаны досрочно опубликовать в двух последовательных но-мерах официального листка кантона Берн о полученном утверждении устава (см. 6). Изменения устава подчиняются тем же условиям, как и самый устав (ст. 5, ср. ст. 8).
Австрийский проект требует нотариального акта для засвидетельствования устава (ст. 208). Устав должен заключать указания на: 1) фирму и место, 2) цель, 3) срок, 4) размер акционерного капитала и цену акции и частей акции, 5) свойство акций и условия изменения этих свойств, 6) определение, что поверочный совет должен состоять из трех членов и в каком составе акционеров могут быть они избираемы, 7) правила составления и проверки баланса и распределения прибылей, 8) способ образования правления и легитимации членов его, равно как и других служащих в компании, если же к правлению придан еще совещательный совет (Vermaltungsrath), то должны быть определены особые свойства последнего (ср. ст. 229, 231, 241), 9) форму созвания акционеров (ср. 236, 238), 10) условия и форму пользования правом голоса (ср. 224, 238а), 11) особые условия относительно решений общих собраний (ср. 224а, b, d), 12) форму публикаций от компании и органы печати, в которых они будут производиться (ср. 229), и 13) особые права и преимущества, выговариваемые единичным акционерам и относительно приобретения аппортов и т. п. (209). Кроме того, устав может заключать в себе указания на: 1) приобретение компанией своих акций с целью погашения их (213а, п. 1), 2) образование запасного капитала (217), 3) уплату акционерам процентов на акции до начала оборотов компании (217), 4) наказания (Con-ventionalsstrafen) и потери за несвоевременную оплату акций (220), 5) форму требования оплаты акций (221), 6) право компании освободить подписчиков по прошествии двух лет от дальнейшей оплаты акций (222, п. 3), 7) относительно назначения председателя общих собраний (224е), 8) условия замещения мест выбывающих членов правления (227), 9) случаи созыва общих собраний и лица, могущие созывать их (236, 237), 10) лица, производящие ликвидации и условия производства (244), и 11) срок погашения расходов по учредительству (12, II). Устав должен быть зарегистрирован в коммерческом суде и опубликован в извлечении, заключающем в себе число, фирму, место, цель, размер капитала и цену акций, свойство акций, форму публикаций и органы печати, в которых они будут производиться, и обстоятельства, касающиеся п. 13 ст. 209, относительно приобретения движимого или недвижимого имущества и т. п. (210). Правление компании обязано, под угрозой наказания, представить копию (Abschrift, Abdruck) с устава в указанное административное учреждение в течение восьми дней со дня регистрации его; кроме того, правление обязано выдавать копию с устава со всеми последующими изменениями и дополнениями каждому акционеру по его требованию, снабдив все эти документы, если акционер пожелает это, своей подписью (239а). Согласно ст. 214, каждое изменение устава подчиняется всем вышеуказанным правилам (ср. ст. 215b, 224b, 224c, 210, 212).
В Бельгийском проекте сказано, что устав компании составляется и публикуется первоначально в форме проекта, который рассматривается общим собранием и утверждается нотариальным актом (ст. 4, 30, 31), после чего происходит вторичная публикация порядком, указанным в ст. 10 и 11, причем определен штраф в 500-5000 франков за несоблюдение этого порядка (ст. 11). Те же требования относятся и ко всем последующим изменениям устава (12, ср. 129). Относительно обязанности выдавать копии с устава или же относительно хранения устава в каком-либо учреждении, где всякий мог бы ознакомиться с содержанием его, ничего не сказано, зато в проекте подробно определена форма акций, согласно которой на каждой акции должно быть напечатано извлечение из устава (37), а кроме того, проспект должен заключать в себе те же указания (30). Для определения обязательного (необходимого) содержания устава в бельгийском проекте нет специальной статьи, но указания эти разбросаны по всему проекту в форме требования или же дозволения (см. ст. 32, 35, 43 - 45, 47, 48, 51, 52, 55 - 60, 63, 111 - 113). Так, например, в одних статьях проекта говорится: "les statuts indiquent", "les statuts détérminent", "les statuts fixent" (47, 59, 60), тогда как в других статьях сказано: "soit d'une disposition des statuts", "soit d'une modification aux statuts", "si les statuts l'autorisent", " à defaut de (или sauf) disposition contraire dans les statuts", "les statuts peuvent disposer" (32, 35, 43 - 45, 56, 58, 113).
Практика по вопросу об уставах представляется еще менее удовлетворительной, чем законодательство. Относительно России Писемский (312 - 107) замечает, что "уставы русских акционерных компаний содержат в себе много отступлений от общих законов, что объясняется устарелостью нашего законодательства. По справедливому замечанию одного писателя, - говорит он, - русские компании существуют вне десятого тома. Очень естественно, что наша практика склоняется к тому, чтобы видеть в отдельных уставах специальные законы". Это замечание Писемского дополняется и подтверждается заключением, к которому пришла комиссия, разработавшая проект нового акционерного закона. Комиссия признает, что благодаря существующей у нас системе сложился постепенно такой порядок, что при проектировании уставов и учреждении новых компаний главным руководством служат утвержденные уже уставы однородных компаний (так, все умножающиеся теперь земельные банки суть сколок с первоначального Харьковского, а общий закон почти вовсе во внимание не принимается (429 - 146)). К этим общим недостаткам следует присоединить еще целую массу частных, как, например, неясность некоторых постановлений в уставах, дающая повод к частым недоразумениям, произвольность и неполнота содержания уставов, необязательность публикаций об изменении статей устава и т. п.; вообще же к уставам относятся у нас как к пустой и скучной формальности, не имеющей ровно никакого практического значения, и уставы сочиняются не для того, чтобы соблюдать их, а чтобы удовлетворить требованию администрации; до чего доходит небрежное отношение к уставу, можно судить по тому, что были случаи разноречия между утвержденным уставом и печатными экземплярами его, причем обстоятельство это объяснялось как незамеченная опечатка:
В англии и в Америке, акционерное законодательство которой, как известно, сходно с английским, причем за образец может быть взят Колумбийский закон Act to provide for the creation of corporations in the district of Columbia by general law (441 - 6), положение уставов в акционерной практике также нельзя признать нормальным. Подвиги Jau Gauld'a, James Fisk'a, Overend Gurney и др. в этом отношении, кажется, достаточно известны, чтобы не описывать их, причем особенно выдающееся зло в этих странах заключается в искусстве учредителей путем подкупа, обмана и другими способами выговаривать себе в уставах невероятнейшие привилегии и заманивать в предприятие разных лиц указанием на громкие имена учредителей. Несовершенство английского и американского порядков относительно устава обнаруживается достаточно уже из того, какими чрезмерными полномочиями, открывающими простор для злоупотребления, пользуются тамошние директора банков (499 - II, 233, 262; 308 - 71, 76, 79; 309; 327; 5 - 1871 г., 26 - 331, прим. 3 и др.). Из этого, впрочем, не следует, что английский нормальный устав не удовлетворяет своему назначению; практика указала не на неудовлетворительность нормального устава, который к тому же необязателен, а на ошибочность тех оснований, по которым учредители делаются полными хозяевами предприятия, пользуясь этим своим положением для того, чтобы, оградив себя от ответственности, сбыть негодное дело в чужие руки. В Германии дело с уставами обстоит немногим лучше, чем у нас, и хотя отступления от закона там не столь часты (в некоторых уставах, например, не указано местопребывание компании), но в сам закон вкрались такие постановления, которые, санкционировав дутый и смешанный способы учредительства (512 - 209b), дали полную возможность учредителям сочинять и утверждать уставы по своему усмотрению (см. 589; 89 - VIII, 229, 5), имея в виду исключительно только свою личную выгоду, а не интересы учреждаемого предприятия, как это видно из целой массы судебных процессов между акционерами и учредителями (308 - 131 до 147; 449 - II, 40; 43; 176; 262; 288а; 289; 95; 123; 214; 382 и др.).
Совокупность приведенных законодательных норм, положений проектов и данных практики дает возможность определить задачу предстоящей реформы по вопросу об уставах в следующих основных положениях: 1) проект устава может быть опубликован одновременно с проспектом или после, но не позднее как за тридцать дней до созыва учредительного собрания, причем проект устава раздается или рассылается в печатных экземплярах безвозмездно всем подписчикам на акции; 2) проект устава должен состоять из двух частей так, чтобы в первой части заключались соответствующие постановления нормального устава согласно с формой и целью учреждаемой компании, вторая же часть должна заключать в себе постановления формуляра, которые могут быть включены в устав без изменений или с изменениями; 3) проект устава должен заключать в себе законом указанные пункты (см. выше), но, кроме того, в устав могут быть включены и те пункты, которые законом дозволено включать в уставы (см. выше); 4) утверждение проекта устава без изменений или с изменениями зависит исключительно только от учре-дительного собрания; 5) утвержденный учредительным собранием проект устава регистрируется в законом установленном для этого учреждении, после чего устав публикуется в извлечении или в полном составе в установленных для этого органах печати и хранится в определенном месте для справок, акционерам же раздаются по их требованию печатные экземпляры полного, утвержденного устава, причем на ответственности правления и поверочного совета лежит наблюдение за тем, чтобы в этих печатных экземплярах утвержденного устава не заключить опечатки, искажающие или затемняющие смысл подлинного устава; 6) все изменения устава подчиняются тому же порядку проектирования, утверждения и публикации, как и сам устав. |
