Список книг
|
« Предыдущая | Оглавление | Следующая » Шершеневич Г.Ф.
Курс торгового права. Т. II: Товар. Торговые сделки.
§ 87. Права комиссионераЛитература. Morel, Du commissionaire contre-partiste, 1904; Dreyfus, Du commissionaire en bourse et en marchandises et de la contre-partie ("Ann. de dr. Comm." 1898, стр. 201 и след.); Breit, Das Selbsteintrittsrecht des Kommissionärs, 1899; Lehmann, Die rechtliche Stellung des als Selbstkontrahent eintretenden Kommissionärs, 1902; Lepa, Die Lehre von Selbsteintritt des Kommissionärs, 1883; Abraham, Ueber den Eintritt des Kommissionärs als Selbstkontrahent, 1884.
I. Освобождение от обязательств. Комиссионер, заключая сделки с третьими лицами, имел в виду не собственные интересы, а интересы торговли комитента, который обещал принять все материальные последствия за свой счет. Но совершал комиссионер операции от своего имени, а потому юридически обязанным оказался он, комиссионер, не имеющий в действительности никакого интереса в реализации сделок. Поэтому он вправе требовать от комитента, чтобы тот снял с него тяжесть обязательств, лежащих на нем в силу заключенных сделок[443]. Если по поручению комитента комиссионер продал товар, которого у него еще не было в руках, то комитент должен своевременно доставить этот товар, чтобы комиссионер не оказался неисправным контрагентом. Если комиссионер купил товар для комитента, то последний обязан своевременно прислать следуемые за товар деньги, чтобы комиссионер мог аккуратно расплатиться без ущерба не только для своей кассы, но и для своей торговой репутации. При найме комиссионером парохода под товар комитент должен своевременно прислать его на пристань для нагрузки, чтобы судно не стояло без дела. Нужно иметь в виду, что в исполнении заключенной сделки третьи лица имеют перед собой только комиссионера, и все, чтó может вредно отразиться в их представлении об исправности комиссионера, подрывает тот кредит местного деятеля, которым комитент и счел выгодным воспользоваться. Передавая комитенту все выгоды, вытекающие из заключенной сделки, комиссионер вправе требовать, чтобы комитет освободил его и от всех тягостей, соединенных с той же сделкой.
Конечно, контрагент по сделке, заключенной с комиссионером, может согласиться признать своим должником и кредитором непосредственно комитента. Тогда произойдет новация. Но обыкновенно ни комитент не обнаруживает желания выступить из-за спины комиссионера, ни третье лицо не проявляет интереса к замене комиссионера комитентом.
II. Право на вознаграждение. За свою деятельность в чужом интересе комиссионер имеет право на вознаграждение. Это вознаграждение предполагается само собой даже при отсутствии особого по этому поводу соглашения, в силу принципа возмездности, господствующего в торговом быту. Вознаграждение носит в этом случае особое название "провизии"[444] или "комиссии"[445] и выражается обыкновенно в форме известного процента с суммы поручаемой операции.
Размер провизии определяется, прежде всего, взаимным соглашением. При постоянных комиссионных отношениях между теми же лицами комиссионер не вправе потребовать большего вознаграждения, чем то, которое существовало в предшествовавших случаях. Если комиссионное отношение возникает впервые между известными лицами, а размер провизии остался неопределенным, он предполагается обычным, т.е. господствующим в подобных делах, в месте деятельности комиссионера. Наша судебная практика пыталась определить постоянную высоту комиссионного вознаграждения и признала таковой 3%, как основанную на общепризнанном обычае[446]. Однако к такому решению вопроса нельзя относиться доверчиво. Комиссионные отношения слишком разнообразны, поручения слишком различны и наконец пространство Российской Империи слишком велико, чтобы можно было установить одну высоту комиссионного вознаграждения. Размер провизии возрастает в ручательной комиссии, где к вознаграждению за труд, за личную деятельность в чужом интересе присоединяется страховая премия за снятие риска с комитента. Обыкновенно высота провизии del credere поднимается вдвое сравнительно с простой[447]. В одном решении[448] Сенатом был установлен обычный размер ручательной комиссии в 2%, сверх общего вознаграждения.
Провизия определяется в виде процента со всей валовой суммы поручаемой операции без вычета издержек. Так, напр., при поручении продажи комиссионеру принадлежит известный процент со всей продажной цены товара; издержки за перевозку его, за сохранение и т.п. не могут вычитаться, но и не должны считаться отдельно, потому что уже входят в продажную цену товара. Под именем продажной цены понимается не назначенная самим комитентом, а действительно вырученная. В противном случае комиссионер не был бы заинтересован в продаже по возможно высшей цене, а если он продал ниже назначенной цены, несправедливо было бы обязывать комитента платить за неосуществившиеся расчеты. В поручении закупить провизия должна определяться суммой, предназначенной комитентом для уплаты за товар. Если бы комиссионер сумел приобрести товар за более низкую цену, несправедливо было бы определять процент вознаграждения по этой сумме, потому что комиссионеру пришлось бы жертвовать своим интересом ради интересов комитента. Последний всегда предпочтет уплатить провизию с полной суммы, чем ставить комиссионера в такое неловкое положение. Кроме того, при определении вознаграждения необходимо принимать во внимание все издержки, произведенные комиссионером для отправления товара к комитенту, как фрахтовые, страховые и др., потому что все эти расходы входят несомненно в операционную сумму.
Право на вознаграждение комиссионер приобретает только при исполнении поручения, т.е. совершением тех сделок, которые составляли предмет комиссии. Если заключенная комиссионером сделка не была исполнена по причинам независящим от осторожности его, он не лишается права на вознаграждение. Напр., в случае недоставки продавцом приобретенного для комитента товара[449], если только комитент не докажет вины комиссионера в неосторожном выборе контрагента. Точно так же в спедиционной комиссии комиссионер не отвечает за судьбу товара, если при упаковке и отправлении им не было сделано упущений. Само собой разумеется, что комиссионер не теряет провизии, если сделка не состоится по вине комитента, напр., в случае присылки последним товаров, не соответствующих данному им же образцу, и вследствие того отказа третьего лица принять товар. Если же неосуществление сделки может быть приписано вине или неосторожности комиссионера, он лишается права на вознаграждение.
III. Право на возмещение расходов. Комитент обязан возместить комиссионеру все суммы, затраченные им во исполнение данного ему комиссионного поручения. Возмещению подлежат расходы как необходимые, так и полезные. Необходимы те расходы, без которых невозможно исполнение поручения, напр., фрахт, уплата таможенных налогов, издержки по упаковке, взвешиванию. К необходимым расходам должны быть отнесены и все те, которые произведены по категорическому указанию комитента, напр., застрахование товара, хотя бы поручение могло быть выполнено и без них. Полезны расходы, которые предупреждают опасность повреждения или порчи товара, или неблагоприятное впечатление, какое третьи лица могли бы получить от товаров комитента. Таковы расходы, произведенные на перекидку или просушку подсыревшего зернового хлеба[450]. Комиссионер имеет право требовать, чтобы ему были возвращены расходы по платежу маклерского куртажа, если он докажет, что сделка действительно состоялась при участии маклеров[451]. Но комитент не обязан возмещать комиссионеру все расходы, какие тот только найдет нужным произвести. Не подлежат возвращению излишние расходы, сделанные комиссионером по его неосторожности или по его прихоти, напр., отправление товара без всякой надобности почтовым поездом вместо товарного. Комитент не обязан возмещать расходов, которыми не сопровождается обыкновенно выполнение подобных поручений и которые не были указаны комиссионеру в данных ему инструкциях. Если сделку можно было заключить, не прибегая к расходу, без ущерба для интересов комитента, внимательный к последним комиссионер не должен был производить его, и во всяком случае он не вправе рассчитывать, чтобы комитент непременно возвратил ему затраченные суммы.
Спорным представляется вопрос, должен ли комитент возместить комиссионеру плату за пользование услугами лиц, трудом которых пользовался комиссионер при выполнении поручения? Плата за эти услуги, должна ли подлежать особому расчету или она погашается провизией? Не может быть сомнения, что если были наняты рабочие руки специально для выполнения данного поручения, то оплата их труда, произведенная комиссионером, должна быть перенесена на счет комитента. Сомнение возбуждается лишь относительно тех сотрудников, которые связаны договором найма в интересах его собственного промысла. Книжный магазин принимает на комиссию продажу книг: он посылает лицо за получением книжного ящика на железной дороге, предполагает распаковать ящик, записать книги, сложить в склад, продавать покупателям. Очевидно, что комитент, давая комиссионеру поручение продажи, имел уже в виду услуги всех этих лиц, а не деятельность одного только комиссионера. Поручение дается торговому предприятию, которое представляет собой соединение личных и имущественных сил. Поэтому предприятие, принимая поручение и выполняя его теми средствами, какими оно располагает обычно, не вправе требовать особого вознаграждения за деятельность своих составных частей. В этом вопросе законодательства расходятся: австрийское и венгерское вменяют комитенту необходимость вознаградить комиссионера за пользование его рабочими силами[452], тогда как швейцарское законодательство не признает за комиссионером права требовать сверх провизии еще вознаграждения за услуги тех лиц, которых трудом он постоянно пользуется[453].
Если комитент пользовался авансами со стороны комиссионера, то последний имеет право начислять проценты на выданные вперед суммы[454].
IV. Залоговое право. Исполняя поручение комитента, выступая перед третьими лицами самостоятельно, принимая на себя юридическую ответственность за сделки, заключенные в интересе комитента, комиссионер нуждается в твердом обеспечении своих интересов. Он покупает товар для комитента и отвечает лично перед своим контрагентом в размере покупной цены, а между тем находящийся у него товар может быть отнят самим комитентом как собственником, а также каждым, кому комитент передаст право собственности. Комиссионер продает третьему лицу товар комитента и отвечает перед ним как всякий продавец, а между тем поступившая к нему денежная сумма вытребывается комитентом, как имеющим на нее право. Не имея твердой уверенности в покрытии за счет комитента произведенных расходов, комиссионер воздержится от употребления собственных сумм на нужды комитента. Очевидно, в целях поддержания комиссионных операций, необходимо предоставить комиссионеру средства обеспечения его интересов.
Такими средствами обеспечения может быть залоговое право комиссионера на товар, принадлежащий комитенту, и право удержания товара, который, в силу отношения, должен быть передан комитенту. Которое из этих средств применимо, зависит от решения вопроса, кто собственник товара, отчуждаемого комиссионером по поручению комитента или приобретаемого комиссионером для комитента. Следует иметь в виду, что предметом залога не могут быть а) собственные вещи и b) вещи третьих лиц.
Эти средства обеспечения признаются всеми законодательствами. "Комиссионер имеет на комиссионном товаре, - насколько таковой находится в его владении, в частности насколько он в состоянии распорядиться им посредством коносамента, дубликата накладной или складочного свидетельства, - залоговое право в обеспечение сделанных на товар расходов, вознаграждения, авансов, выданных под товар, трассированных по товару векселей и иных принятых на себя обязательств, а равно и всех требований, вытекающих из текущего счета по комиссионному отношению"[455]. Это положение германского права, с теми или иными видоизменениями, повторяется другими законодательствами[456]. Такое же средство обеспечения интересов комиссионера признано английским обычным правом[457]. В том же направлении высказалась и наша судебная практика[458].
В противоположность гражданскому праву, которое для установления залогового права на движимые вещи требует письменного акта и привлечения свидетелей[459], наше обычное право, удостоверенное практикой, не предъявляет формальных требований к установлению залогового права комиссионера на товары комитента. Существенно только, чтобы товары комитента попали в руки комиссионера.
Залоговое право комиссионера представляется обеспечением его требований к комитенту, основанных на провизии, расходах, авансах. Спорным может быть следующий вопрос: действует ли залоговое право в отношении только той комиссионной операции, по которой товары поступили к комиссионеру, или же в отношении всех вообще комиссионных дел между данными лицами. Между А и В существуют постоянные комиссионные отношения; А посылает В товары для продажи; В задерживает их для удовлетворения себя за недополученную провизию по предшествующему поручению. Следует признать, что при постоянных комиссионных отношениях всякий товар, поступивший к комиссионеру, все равно по какой сделке, должен служить обеспечением всех его требований к тому же комитенту лишь бы они вытекали из комиссионных дел. Это оправдывается тем, что разделить требования при ряде нарушений иногда бывает чрезвычайно трудно, сами исчисления производятся нередко по совокупности. Но, с другой стороны, будет ли это отдельное комиссионное поручение или постоянные комиссионные дела, залоговое право может основываться только на комиссионном отношении.
Предметом залогового права являются товары и ценные бумаги, принадлежащие комитенту.
Действие установленного в лице комиссионера залогового права выражается в возможности исключительного удовлетворения из ценности товаров комитента с устранением всех, кто претендует и заявляет свои права на тот же товар. Это абсолютное право, имеющее своим предметом вещь или заменившую ее денежную сумму, напр., при продаже. Вещное право комиссионера не прекращается, однако, даже тогда, когда товар вышел из обладания комиссионера. a) Если при комиссии покупки товар непосредственно высылается третьим лицом по адресу комитента, комиссионер вправе остановить выдачу товара[460], если только перевозчик сочтет для себя обязательным подчиниться требованию постороннего для него лица, каковым в отношении его может оказаться комиссионер. b) В случае несостоятельности комитента товары, отправленные на его имя комиссионером и пришедшие после открытия несостоятельности, изъемлются из конкурсной массы и служат предметом удовлетворения комиссионера[461].
Что же касается способа осуществления комиссионером этого права, то, по новейшему взгляду нашей практики, "в этом отношении нельзя установить того общего правила, что комиссионер для удовлетворения своего требования должен непременно обратиться с ходатайством о том в суд, потому что в иных случаях эта обязанность лишала бы всякого значения рассматриваемое право комиссионера-кредитора, так как до того, когда право его на обращение взыскания по претензии к комитенту на товар последнего будет установлено судом, стоимость этого товара может настолько уменьшиться вследствие естественной порчи или изменения рыночных цен, что ею не будет покрываться претензия комиссионера, а между тем эта претензия увеличилась бы новыми непроизводительными расходами комиссионера на хранение товара. Поэтому, раз в отношении данного товара возможны уменьшение его стоимости и увеличение лежащих на нем расходов, то за комиссионером должно быть признано право, по предупреждении о том комитента и неполучении от него дальнейших инструкций, распорядиться своей властью с товаром, обеспечивающим претензии комиссионера"[462].
V. Право выступить самостоятельной стороной. Для выполнения поручения, данного ему комитентом, комиссионер вступает в сделки с третьими лицами. Если комитент поручает купить товар, комиссионер должен найти продавца; если комитент поручил продать, комиссионер обязан разыскать покупателя. Но возможно, что комиссионер, как самостоятельный купец, имеет у себя тот товар, который желает приобрести комитент, или что он сам готов приобрести тот товара, который поручается ему распродать. Вправе ли комиссионер, при поручении продать или купить, не прибегать к третьим лицам, а предложить комитенту свой товар или приобрести от комитента товар за свой счет?[463]
Вопрос этот получает различное решение. При молчании французского законодательства французские юристы отвергают за комиссионером право выступить самостоятельной стороной. При этом они исходят из того соображения, что невозможно совместить в одном лице представителя и контрагента, сотрудника и противника; комитент надеется встретить в комиссионере защитника его интересов, а наталкивается на защитника собственных интересов[464]. Такого же взгляда держатся и английские юристы[465]. Испанское законодательство категорически запрещает комиссионеру самовольно менять свою роль и превращаться в продавца и покупщика[466].
Напротив, другие законодательства дают ответ благоприятный для комиссионера. Ему дозволяется самому продать товар, который желает приобрести комитент, или оставить за собой товар, который поручен ему комитентом для продажи, при двух условиях: a) если комитент не сделал прямого запрещения, и b) если товары имеют биржевую или рыночную цену[467]. Если принять в соображение, что в торговом обороте редкий товар не имеет рыночной цены, то решение этих законодательств равносильно полному разрешению комиссионеру выступить самостоятельной стороной.
Оценивая эти различные решения поставленного вопроса, мы должны отдать преимущество отрицательному ответу. С теоретической стороны невозможно совместить в одном лице роли комиссионера и контрагента (продавца или покупщика). Сущность комиссионного отношения состоит в обязанности комиссионера совершить сделку от своего имени за счет комитента. С кем же совершает комиссионер сделку в рассматриваемом случае, когда он сам продает и покупает? С самим собой? В одном лице совмещаются два контрагента, продавец и покупщик. Если же мы предположим, что комиссионер просто превращается в продавца или покупщика, оставляя роль комиссионера, то за что же, спрашивается, получает он право на комиссионное вознаграждение, признаваемое за ним законодательствами? Или он имеет право на вознаграждение как комиссионер, но тогда он не может быть одновременно продавцом и покупщиком, или же он превращается из комиссионера в продавца-покупщика, но тогда он не имеет права на комиссионное вознаграждение.
С практической стороны следует признать опасным допущение того, чтобы комиссионер мог выступать в качестве самостоятельной стороны. Комиссионер, по своему назначению, обязан исходить из интересов комитента и потому не должен быть лично заинтересован в результате операции. Между тем, превращаясь в продавца или покупщика, он теряет почву беспристрастия. У него, вследствие столкновения собственных интересов с интересами комитента, отнимается побуждение найти для препоручителя наиболее выгодного контрагента. Ссылка на рыночную цену товара, которая будто бы устраняет возможность злоупотреблений, малоубедительна. Рыночная цена есть некоторая фикция, констатированный итог ряда операций, из которых каждая имела свои условия. Комиссионеру мало сослаться на заключительную цену - комитент может ему доказать, что сделка могла быть совершена на более выгодных условиях. Если бы дело сводилось к однообразной рыночной цене, - комитент едва ли нуждался бы в услугах комиссионера. Говорят, однако, что комиссионер, не обязанный открывать имени контрагента, может всегда обойти запрещение. Однако возможность обхода не одно и то же, что дозволение. Если комиссионеру разрешается выступить самостоятельной стороной, он вправе отклонить упреки комитента в упущении наиболее выгодных условий. При запрещении комиссионер, как бы ни скрывал совершенного, открыт для обвинений комитента, который вправе доказывать, что сделку можно было заключить на более выгодных условиях, чем предложенные самим комиссионером.
Комиссионер, конечно, может соблазниться теми выгодными для него самого, как купца, условиями, которые ставит комитент, и предпочесть роль контрагента роли комиссионера. Если на предложение комитента купить для него товар по такой-то цене комиссионер отвечает предложением приобрести оптом товар у него, - комиссионный договор должен считаться несостоявшимся, - ответ не соответствует предложению. В действительности ответ комиссионера есть новое предложение купли-продажи. Поэтому договор может быть признан совершенным только с момента ответа на новое предложение комиссионера. С этого момента, если ответ дан утвердительный, договор установлен, но это не комиссия, которая первоначально предполагалась, а купля-продажа. И все отношение, возникающее отсюда, должно рассматриваться под углом этого договора, допускающего противоположность в интересах контрагентов, а не комиссионного договора, предполагающего сотрудничество.
Наша судебная практика по рассматриваемому вопросу обнаружила колебание. То она отвергала за комиссионером право выступать самостоятельной стороной[468], то признавала, что комиссионер во всякое время может стать самостоятельным покупщиком переданного ему для продажи товара, не лишаясь вследствие того присвоенных ему, как комиссионеру, прав и обязанностей[469].
Примечания:
|
